Ответственность в философско-теоретическом смысле – понятие весьма широкое, многоплановое, многообъемное и, что особенно важно, фундаментальное. Это особый вид социальной связи элементов общества и один из важнейших институтов организации общественной жизни. Как особый вид социальной связи ответственность представляет собой специфическое общественное отношение, которое имеет сложный комплексный характер.

Отношение ответственности формируется на основе последовательного взаимодействия трех составных частей, в единстве которых только и можно понять его специфику. К этим трем частям можно отнести:

а) сознание долга, сформированного на основе норм морали и права, и соответствующее поведение индивидов, а также коллективов;

б) оценку поведения и его социально значимых последствий специальными органами и средствами государства, всей политической системой, самой личностью в соответствии с нормативно закрепленными критериями;

в) наложение взысканий (мер воздействия) от имени государства, общества, коллектива за отклонения от норм поведения.

Только единство этих трех составных частей может породить феномен ответственности как особого метода социальной связи и воздействия общества на его граждан.

Под административной ответственностью понимается такая разновидность юридической ответственности (наряду с уголовной, дисциплинарной, материальной), которая выражается в применении полномочными органами и должностными лицами конкретных административно-правовых санкций (административных взысканий) к лицам, совершившим административные правонарушения.

Основанием административной ответственности является административное правонарушение. Исключения, подтверждающие данное правило, могут предусматриваться законодательством. Так, некоторые правонарушения имеют сложный правовой характер, являясь одновременно дисциплинарными и административными. В литературе они называются административно-дисциплинарными правонарушениями. О них нельзя говорить как об административных в "чистом" виде, хотя административная ответственность и в этих случаях наступает как за административное правонарушение.

Административное взыскание – реакция на совершение административного правонарушения.

Все виды административных взысканий тесно связаны между собой и образуют единую систему, и их объединяет общая цель: защита правопорядка, воздействие на лиц, совершивших административные нарушения, предупреждение совершения новых нарушений. По содержанию каждое взыскание является карой, мерой ответственности, назначаемой за административные деликты, применение любого из них означает наступление административной ответственности, влечет неблагоприятные юридические последствия.

I. Административные взыскания в системе юридической отвественности

Ответственность – многоплановое и сложное социальное явление. Она включает в себя, во-первых, осознание своего долга, сформулированного в социальных нормах, и сообразное с этим поведение; во-вторых, оценку поведения и его социально-значимых последствий, и, в третьих, наложение взысканий от имени государства общественной организации за поведение, отклоняющееся от нормы, и компенсацию ущерба, причиненного неправильным поведением.

Классификация социальной ответственности зависит от сферы социальной деятельности, в связи с чем выделяют политическую, моральную, общественную, юридическую ответственность и т. д.

Юридическая ответственность неразрывно связана с государством, нормами права, обязанностью и противоправным поведением граждан и их объединений.

Юридическая ответственность – это применение к виновному лицу мер государственного принуждения за совершенное правонарушение. Юридическую ответственность несут и субъекты, и объекты управления, она носит государственно-принудительный характер. Нормы административного права предусматривают разнообразные виды юридической ответственности: дисциплинарную, административную, материальную. С учетом этого нужно различать понятия «ответственность по административному праву» и «административную ответственность» (второе понятие значительно уже).

Под административной ответственностью понимается такая разновидность юридической ответственности (наряду с уголовной, дисциплинарной, материальной), которая выражается в применении полномочными органами и должностными лицами конкретных административно-правовых санкций (административных взысканий) к лицам, совершившим административные правонарушения.

В этом своем качестве административная ответственность сохраняет все основные признаки общего понятия юридической ответственности: общественное или государственное осуждение (порицание) виновного поведения правонарушителя, выражающееся в наступлении для него отрицательных последствий (в виде санкций – штрафа, исправительных работ, лишения специального права и т. д.) 8 с. 98].

Административная ответственность — вид юридической ответственности, которая выражается в применении уполномоченным органом или должностным лицом административного взыскания к лицу, совершившему правонарушение. Административная ответственность обладает признаками, свойственными юридической ответственности вообще.

В то же время в законодательстве общие признаки юридической ответственности специфически преломляются применительно к административной ответственности, а также закрепляются признаки, характерные именно для данного вида ответственности 3 с.269].

С другой стороны, административная ответственность является составной частью административного принуждения и обладает всеми его качествами (внесудебные процессуальные формы осуществления, в рамках внеслужебного подчинения и др.).

Административная ответственность обладает рядом черт, отличающих ее от других видов ответственности. Можно назвать такие ее специфические черты:

 административная ответственность имеет собственную нормативную базу;

 основанием административной ответственности является также административное правонарушение (уголовной – преступление, дисциплинарной – дисциплинарный проступок, материальной – причинение материального вреда (ущерба) или гражданско-правовой деликт). Административные проступки менее вредны, чем преступления. За административные правонарушения предусмотрены административные взыскания (за преступления – уголовные наказания, за дисциплинарные проступки-дисциплинарные взыскания, материальная ответственность выражается в имущественных санкциях);

 административная ответственность устанавливается или законами, подзаконными актами, либо их нормами об административных правонарушениях (уголовная ответственность устанавливается только законами, дисциплинарная – законодательством о труде, а также различными законами и подзаконными актами, материальная ответственность – законодательством о труде, гражданским законодательством, а в отдельных случаях – нормами административного права).

В установлении административной ответственности имеется еще одна существенная особенность, не известная другим видам юридической ответственности. Состоит эта особенность в том, что участие в установлении административной ответственности по некоторым видам правонарушений принимают местные Советы депутатов и исполкомы.

К административной ответственности привлекают множество органов (должностных лиц), которым такое право предоставлено законодательством, все они являются субъектом функциональной власти, реализуя которую, налагают административные взыскания на виновных.

Субъектами административной ответственности могут быть как физические лица, так и коллективные образования.

Применение административного взыскания не влечет судимости и увольнения с работы.

Административные нормы детально регулируют порядок привлечения к административной ответственности.

Осуществление административной ответственности протекает в рамках административно-процессуальных отношений, их участники наделены определенными административно-процессуальными субъективными правами и обязанностями, соблюдение и надлежащее исполнение которых гарантируется законом 8 с. 99].

II. Понятие и система административных взысканий

В теории права юридическая ответственность понимается как реализация правовой санкции в случае правонарушения, как применение взыскания к правонарушителю. При этом наказание – общеправовая категория, присутствующая и в выговоре за нарушение трудовой дисциплины, и в административном штрафе, и в лишении свободы, назначенном по приговору суда, и во взыскании гражданско-правовой неустойки.

Административное взыскание – мера ответственности за административное правонарушение, один из видов карательных санкции.

Административные взыскания применяются в целях:

а) воспитания лица, совершившего правонарушение, совершившего административное правонарушение;

б) предупреждения совершения им новых правонарушений;

в) предупреждения совершения правонарушений другими лицами;

г) восстановления справедливости и является основанием для взыскания с физического или юридического лица возмещения вреда в порядке, предусмотренном законодательством Республики Беларусь. (Статья 6.1) 1 с. 279].

Административные взыскания налагаются компетентными органами и должностными лицами путем издания специальных индивидуальных актов. Они защищают правопорядок косвенно, не могут непосредственно обеспечить выполнение обязанности, но, возлагая дополнительные, «штрафные» обязанности, ущемляя правовую сферу лица, они тем самым побуждают его в дальнейшем не нарушать закон, стимулируют будущее поведение.

Взыскания отличаются от иных средств административного принуждения тем, что обычно их применение создает для нарушителей «состояние наказанности», которое существует в течение установленного законом срока и является одним из элементов исправительно-воспитательного взыскания на них.

Взыскания могут быть разовыми, единовременными (конфискация, предупреждение, штраф) и длящимися, растянутыми во времени (арест, лишение прав, исправительные работы). Период отбывания длящегося наказания целесообразно использовать для воспитательного воздействия на правонарушителя. Фактически это уже делается: арестованные за мелкое хулиганство используются на физических работах, в спецприемниках им читают лекции, ведут с ними индивидуальные беседы; лица, лишенные водительских прав на срок 12 и более месяцев, для получения водительских прав вновь должны сдать экзамены и т. д 4 с.294].

Административные взыскания отличаются от иных мер административного принуждения – мер пресечения и административно-предупредительных мер – способом обеспечения правопорядка, нормативными различиями регламентации, целями, фактическими основаниями, правовыми основаниями, правовыми воздействиями и процессуальными особенностями их применения.

Административные взыскания выражаются, как правило, либо в моральном, либо в материальном воздействии на правонарушителя.

Некоторые административные взыскания сочетают в себе одновременно и моральное осуждение, и материальное воздействие, и временное ограничение прав нарушителя (например, административный арест, лишение специальных прав, исправительные работы и др.).

В законе перечень взысканий дан в строго определенном порядке: от менее суровых к более суровым, т. е. закон содержит «лестницу наказаний». Эта «лестница» нужна и для тех, кто издает нормы права, и для тех, кто их применяет. В частности, велико ее значение в том случае, когда нормы содержат альтернативные санкции.

В ст. 6.2 КоАП 1]. закреплены следующие виды административных взысканий:

1. предупреждение;

2. штраф;

3. исправительные работы;

4. административный арест;

5. лишение специального права;

6. лишение права заниматься определенной деятельностью;

7. конфискация;

8. депортация;

9. взыскание стоимости предмета административного правонарушения.

Все названные виды взысканий тесно связаны между собой и образуют единую систему. Их прежде всего объединяет обща цель – защита правопорядка, воздействие на лиц, совершивших административные правонарушения, предупреждение совершения иных нарушений.

Государственно-принудительной характер этих мер выражается в том, что посредством административных взысканий государство заставляет нарушителя претерпевать определенные ограничения его личных или имущественных прав независимо от того, желает он этого или нет.

В применении данных санкций реализуются властные полномочия компетентных государственных органов, их должностных лиц. Вид и объем ограничений, составляющих содержание административных взысканий, определяется полномочными органами государства, их должностными лицами с учетом характера совершенного правонарушения, личности нарушителя, степени его вины и имущественного положения, обстоятельств, смягчающих и отягчающих ответственность.

Административные взыскания являются карательными, «штрафными» санкциями. Как правило, они состоят в лишении или ограничёний прав, благ. За совершенный проступок (деликт) деликвент (правонарушитель) либо лишается какого-то субъективного права (права управления транспортным средством, лицензии и др.), либо на него возлагаются специальные «штрафные» обязанности.

Кара – это «правовой урон», причиненный привлеченному к ответственности. Административное взыскание причиняет ему определенные страдания, лишения. Однако кара не является самоцелью, она – необходимое средство воспитания, предупреждения правонарушений. Взыскание предупреждает новые правонарушения со стороны виновного (частная превенция) и правонарушения других лиц (общая превенция) 5 с. 281].

Взыскания отличаются от иных средств административного принуждения тем, что обычно их применение создает для правонарушителей «состояние наказанности, которое существует в течение установленного законом срока и является одним из элементов исправительно-воспитательного воздействия на них.

Взыскания могут быть разовыми, единовременными (конфискация, предупреждение, штраф) и длящимися, растянутыми во времени (административный арест, лишение специального права, исправительные работы). Период отбывания длящегося наказания целесообразно использовать для воспитательного воздействия на правонарушителя.

Согласно действующему законодательству административные взыскания в качестве санкций устанавливаются законодательными актами Республики Беларусь и актами местных органов представительной и исполнительной власти.

К основным видам взысканий, которые устанавливаются законодательными актами Республики Беларусь, относятся:

• возмездное изъятие предмета, явившегося орудием совершения или непосредственным объектом административного правонарушения;
• конфискация предмета, явившегося орудием совершения или непосредственным объектом административного правонарушения;
• лишение специального права, предоставленного данному гражданину (права управления транспортным средством, права охоты);
• взыскание стоимости товаров и транспортных средств, явившихся непосредственными объектами административного правонарушения;
• исправительные работы;
• административный арест;
• административное выдворение за пределы Республики Беларусь иностранного гражданина или лица без гражданства.

Таким образом, под административным взысканием понимается мера государственного принуждения, применяемая полномочными органами государственного управления (исполнительной власти), их должностными лицами, судами (судьями) к лицам, виновным в совершении административного проступка, в целях наказания, воспитания нарушителя, предупреждения совершения им новых правонарушений 5 с. 282].

II. Виды административных взысканий

Предупреждение представляет собой специально выраженную отрицательную оттенку поведения нарушителя со стороны государства. Оно применяется к лицам, впервые совершившим малозначительные правонарушения.

Предупреждение считается только тогда взысканием, когда оно каким-либо способом зафиксировано.

Предупреждение состоит в письменном предостережении физического лица о недопустимости противоправного поведения. (Статья 6.4. КоАП) 1].

В большинстве случаев такое оформление происходит путем издания соответствующего постановления органом, рассматривающим дело об административном правонарушении. В предусмотренных законодательством случаях предупреждение оформляется иным способом (отметкой в талоне предупреждений к водительскому удостоверению).

Предупреждение влечет за собой те же юридические последствия, что и все другие основные административные взыскания, в частности, оно может иметь значение для определения правонарушения повторным, влекущим соответствующие последствия.

Штраф – денежное взыскание, налагаемое за административное правонарушение в случаях и пределах, установленных законодательством.

Штраф является наиболее распространенным взысканием, предусмотренным почти за все виды административных правонарушений. Это объясняется возможностью его оперативного и гибкого использования в качестве средства воздействия на материальные интересы нарушителя 5 с. 283].

Размеры штрафов и способы их установления, особенно в последние годы, достаточно подвижны.

Нормы административного права предусматривают штрафы в двух формах с указанием пределов штрафа (относительно определенная санкция) и с точным указанием размера штрафа (абсолютно определенная санкция). В большинстве случаев нормативные акты устанавливают относительно определенные штрафные санкции, что позволяет индивидуализировать наказание в зависимости от тяжести административного проступка и личности правонарушителя.

В соответствии с законодательством Республики Беларусь штраф является денежным взысканием, размер которого определяется исходя из базовой величины, установленной законодательством Республики Беларусь на день вынесения постановления о наложении административного взыскания, а в случаях, предусмотренных статьями Особенной части Кодекса об административных правонарушениях, – в процентном либо кратном отношении к стоимости предмета совершенного административного правонарушения, сумме ущерба, сделки либо к доходу, полученному в результате сделки, либо в эквиваленте к иностранной валюте.

Минимальный размер штрафа, налагаемого на физическое лицо, не может быть менее одной десятой базовой величины. Минимальный размер штрафа, налагаемого на индивидуального предпринимателя, не может быть менее двух базовых величин, а на юридическое лицо – менее десяти базовых величин.

Максимальный размер штрафа, налагаемого на физическое лицо, не может превышать пятидесяти базовых величин. Максимальный размер штрафа, налагаемого на индивидуального предпринимателя, не может превышать двухсот базовых величин, а на юридическое лицо – тысячи базовых величин при исчислении штрафа в базовых величинах. Штраф за нарушение законодательства о труде, в области финансов, рынка ценных бумаг, банковской деятельности и предпринимательской деятельности, порядка налогообложения и управления, налагаемый на физическое лицо, может быть установлен с превышением указанного размера, но не может превышать пятисот базовых величин.

Максимальный размер штрафа, исчисляемого в процентном либо кратном отношении к стоимости предмета административного правонарушения, сумме ущерба, сделки либо доходу, полученному в результате сделки, не может превышать двукратный размер стоимости (суммы) соответствующего предмета, суммы ущерба, сделки либо дохода, полученного в результате сделки. Штраф за правонарушения в области финансов, рынка ценных бумаг, банковской деятельности и предпринимательской деятельности, против порядка использования топливно-энергетических ресурсов может быть установлен с превышением указанного размера, но не может превышать десятикратный размер стоимости (суммы) соответствующего предмета, суммы ущерба, сделки либо дохода, полученного в результате сделки. (Статья 6.5.КоАП) 1].

Исправительные работы устанавливаются на срок от одного до двух месяцев и отбываются по месту работы физического лица, освобожденного от уголовной ответственности с привлечением к административной ответственности в порядке, предусмотренном статьей 86 Уголовного кодекса Республики Беларусь.

Из заработка физического лица, которому назначены исправительные работы, производится удержание в доход государства в размере двадцати процентов.

Исправительные работы не могут быть назначены беременным женщинам, инвалидам I и II группы, лицам, находящимся в отпуске по уходу за ребенком, женщинам в возрасте старше пятидесяти пяти лет и мужчинам в возрасте старше шестидесяти лет, а также другим лицам, указанным в части второй статьи 4.6 и части первой статьи 4.7 Кодекса об административных правонарушениях. (Статья 6.6 КоАП) 1].

Административный арест состоит в содержании физического лица в условиях изоляции в местах, определяемых органом, ведающим исполнением административных взысканий, и устанавливается на срок до пятнадцати суток.

Административный арест не может применяться к беременным женщинам, инвалидам I и II группы, женщинам и одиноким мужчинам, имеющим на иждивении несовершеннолетних детей или детей-инвалидов, к лицам, имеющим на иждивении инвалидов I группы, к лицам, осуществляющим уход за престарелыми, достигшими восьмидесятилетнего возраста, а также к лицам, указанным в части второй статьи 4.6 и части первой статьи 4.7 КоАП. (Статья 6.7. КоАП) 1].

Лишение специального права, предоставленного физическому лицу, применяется за грубое нарушение порядка пользования этим правом.

Лишение специального права устанавливается на срок от шести месяцев до трех лет.

Лишение права управления транспортным средством не может назначаться физическому лицу, которое пользуется этим средством в связи с инвалидностью, за исключением случаев управления транспортным средством в состоянии алкогольного опьянения либо состоянии, вызванном потреблением наркотических средств, психотропных, токсических или других одурманивающих веществ, отказа от прохождения в установленном порядке проверки (освидетельствования) на предмет определения состояния алкогольного опьянения либо состояния, вызванного потреблением наркотических средств, психотропных, токсических или других одурманивающих веществ, или оставления в нарушение установленных правил места дорожно-транспортного происшествия (Статья 6.8. КоАП) 1].

Лишение права заниматься определенной деятельностью применяется с учетом характера совершенного административного правонарушения, связанного с занятием видом деятельности, на осуществление которой требуется специальное разрешение (лицензия), если будет признано невозможным сохранение за физическим или юридическим лицом права заниматься таким видом деятельности.

Лишение права заниматься определенной деятельностью устанавливается на срок от шести месяцев до одного года. (Статья 6.9. КоАП) 1].

Конфискация состоит в принудительном безвозмездном обращении в собственность государства дохода, полученного в результате противоправной деятельности, предмета административного правонарушения, а также орудий и средств совершения административного правонарушения, принадлежащих лицу, совершившему административное правонарушение, либо находящихся в собственности, на праве хозяйственного ведения или оперативного управления юридического лица, подлежащего административной ответственности, независимо от того, в чьей собственности они находятся, только в случаях, предусмотренных статьями Особенной части Кодекса об административных правонарушениях.

Независимо от назначенного административного взыскания применяется специальная конфискация, которая состоит в принудительном безвозмездном изъятии в собственность государства вещей, изъятых из оборота, незаконных орудий охоты и добычи рыб и других водных животных, изъятых в качестве орудий или средств совершения административного правонарушения (Статья 6.11. КоАП) 1].

Депортация – административное выдворение за пределы Республики Беларусь – применяется в отношении иностранного гражданина и лица без гражданства.

Взыскание стоимости предмета административного правонарушения состоит в принудительном изъятии и обращении в собственность государства денежной суммы, составляющей стоимость предметов, товаров и (или) транспортных средств.

Решение о взыскании с лица, совершившего административное правонарушение, стоимости предметов, товаров и (или) транспортных средств может быть принято при отсутствии предметов, товаров и (или) транспортных средств, явившихся предметом административного правонарушения против порядка таможенного регулирования или в области предпринимательской деятельности (Статья 6.12. КоАП) 1].

III. Общие правила наложения административных взысканий

Материально-правовые нормы, устанавливающие правила – принципы наложения административных взысканий, а не процессуальные нормы, содержатся в главе 7 КоАП.

В указанной главе КоАП закрепляются следующие общие правила (принципы) карательного воздействия:

• законность;
• целесообразность;
• гуманизм;
• своевременность, оперативность воздействия;
• индивидуализация ответственности.

Есть достаточные основания для вывода о том, что названные общие правила являются принципами применения любых карательных санкций.

Законность – важнейший принцип юрисдикционной деятельности, который подразумевает противозаконность как основание для привлечения к ответственности, правильная квалификация действий, компетентность органа (должностного лица), принимающего решение по делу, назначение взыскания в пределах установленных санкцией той статьи, по которой квалифицированы действия, и т. д. 5 с.287].

Взыскание за административное правонарушение налагается: во-первых, в точном соответствии с Кодексом Республики Беларусь об административных правонарушениях и другими законодательными актами об административных правонарушениях; во-вторых, в пределах, установленных конкретным нормативным актом, предусматривающим ответственность за совершенное правонарушение.

Взыскание может быть наложено только тогда, когда в деянии лица установлен состав конкретного проступка, т. е. если нормой права предусмотрена ответственность за деяние, а в противоправных действиях выявлены предусмотренные правом признаки, нарушения, правонарушитель может быть привлечен к ответственности по соответствующей статье.

Орган (должностное лицо) вправе рассматривать лишь те дела, которые ему подведомственны. Он может наложить взыскание по той статье, по которой квалифицированы действия лица, избирать вид и размер взыскания в рамках предоставленных ему полномочий.

При рассмотрении дел об административных правонарушениях важно учитывать тот факт, что разные органы обладают разным объемом полномочий при применении мер административной ответственности.

Так, за совершение мелкого хулиганства виновный может быть подвергнут штрафу, приговорен к исправительным работам и административному аресту. Начальник ОВД вправе рассматривать такие дела, но он может только оштрафовать виновного. Если же он считает целесообразным применение иного взыскания, то должен направить дело судье.

Лицо, совершившее административное правонарушение, подлежит ответственности по законодательству, действующему во время и по месту совершения правонарушения.

С учетом принципа гуманизма права акты, смягчающие или отменяющие ответственность за административные правонарушения, имеют обратную силу. Это означает, что их действие распространяется и на правонарушения, совершенные до издания этих актов 5 с. 288].

Если же в актах устанавливается административная ответственность, то такие акты обратной силы не имеют.

Важнейший принцип применения ответственности – целесообразность. Его главные проявления – индивидуализация кары и экономия репрессии. Законодатёль обязывает правоприменителя при выборе меры воздействия учитывать как обстоятельства, при которых было совершено деяние, так и обстоятельства, характеризующие нарушителя,

В значительной степени эти требования конкретизированы в перечнях смягчающих и отягчающих ответственность обстоятельств (ст. 7.2, 7.3 КоАП).

Обстоятельствами, смягчающими ответственность, признаются:

• чистосердечное раскаяние физического лица, совершившего административное правонарушение;
• предотвращение лицом, совершившим административное правонарушение, вредных последствий такого правонарушения;
• добровольное возмещение или устранение причиненного вреда;
• наличие на иждивении у физического лица, совершившего административное правонарушение, малолетнего ребенка;
• совершение административного правонарушения вследствие стечения тяжелых личных, семейных или иных обстоятельств;
• совершение административного правонарушения под влиянием угрозы или принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости;
• совершение административного правонарушения несовершеннолетним или лицом, достигшим семидесяти лет;
• совершение административного правонарушения беременной женщиной.

Этот перечень является открытым: законодательством могут быть предусмотрены и иные обстоятельства, смягчающие ответственность за административное правонарушение. Орган (должностное лицо), решающий дело об административном правонарушении, может признать смягчающими и обстоятельства, не указанные в законодательстве.

Обстоятельствами, отягчающими ответственность, признаны:

• продолжение противоправного деяния, несмотря на требование прекратить его;
• совершение административного правонарушения повторно;
• вовлечение несовершеннолетнего в административное правонарушение;
• совершение административного правонарушения группой лиц, то есть хотя бы двумя физическими лицами, совместно участвовавшими в его совершении в качестве исполнителей;
• совершение административного правонарушения в условиях стихийного бедствия или при других чрезвычайных обстоятельствах;
• совершение административного правонарушения по мотивам расовой, национальной либо религиозной розни;
• совершение административного правонарушения в отношении женщины, беременность которой заведомо известна физическому лицу, совершившему административное правонарушение;
• совершение административного правонарушения с использованием лица, заведомо для физического лица, совершившего административное правонарушение, страдающего психическим заболеванием или слабоумием;
• совершение административного правонарушения в состоянии алкогольного опьянения либо в состоянии, вызванном потреблением наркотических средств, психотропных, токсических или других одурманивающих веществ;
• совершение административного правонарушения должностным лицом в связи с исполнением служебных обязанностей.

Орган (должностное лицо), налагающий административное взыскание, в зависимости от характера административного правонарушения может не признать данное обстоятельство отягчающим.

Заключение

Таким образом, административное взыскание – мера ответственности за административное правонарушение, один из видов карательных санкции.

Административные взыскания налагаются компетентными органами и должностными лицами путем издания специальных индивидуальных актов. Они защищают правопорядок косвенно, не могут непосредственно обеспечить выполнение обязанности, но, возлагая дополнительные, «штрафные» обязанности, ущемляя правовую сферу лица, они тем самым побуждают его в дальнейшем не нарушать закон, стимулируют будущее поведение.

Взыскания могут быть разовыми, единовременными (конфискация, предупреждение, штраф) и длящимися, растянутыми во времени (арест, лишение прав, исправительные работы).

К основным видам взысканий, которые устанавливаются законодательными актами Республики Беларусь, относятся:

• возмездное изъятие предмета, явившегося орудием совершения или непосредственным объектом административного правонарушения;
• конфискация предмета, явившегося орудием совершения или непосредственным объектом административного правонарушения;
• лишение специального права, предоставленного данному гражданину (права управления транспортным средством, права охоты);
• взыскание стоимости товаров и транспортных средств, явившихся непосредственными объектами административного правонарушения;
• исправительные работы;
• административный арест;
• административное выдворение за пределы Республики Беларусь иностранного гражданина или лица без гражданства.

Взыскание может быть наложено только тогда, когда в деянии лица установлен состав конкретного проступка, т. е. если нормой права предусмотрена ответственность за деяние, а в противоправных действиях выявлены предусмотренные правом признаки, нарушения, правонарушитель может быть привлечен к ответственности по соответствующей статье.

Вместе с тем, законодатёль обязывает правоприменителя при выборе меры воздействия учитывать как обстоятельства, при которых было совершено деяние, так и обстоятельства, характеризующие нарушителя.

В значительной степени эти требования конкретизированы в перечнях смягчающих и отягчающих ответственность обстоятельств

Список использованной литературы

1. Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях. Процессуально-исполнительный кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях. – Минск: Нац. центр правовой информации Респ. Беларусь, 2007. – 448 с.

2. Административная ответственность / Отв. Ред. И. Л. Бачило, Н. Ю. Хаманева. – М.: Институт государства и права РАН; Академический правовой университет, 2001. – 150 с.

3. Алехин А. П., Кармолицкий А. А., Козлов Ю. М. Административное право Российской Федерации: Учебник. – М.: ИКД «Зерцало-М». 2003. – 608 с.

4. Бахрах Д. Н. Административное право. Учебник для вузов. Москва, 1996

5. Гавриленко Д. А. Административное право: Учеб. пособие / Д. А. Гавриленко, С. Д. Гавриленко; Под Ред. д-ра юрид. наук, проф. Д. А. Гавриленко. – Мн.: Амалфея, 2002. – 416 с.

6. Крамник А. Н. Курс административного права Республики Беларусь. – Мн.:Тесей, 2002. – 608с.

7. Крамник А.Н. Административное право и государственное управление в Республике Беларусь. – Мн.: Амалфея, 2001.- 224 с.

8. Сухаркова А. И., Постникова АЛ. Административное право Республики Беларусь.-Могилев.: «Могилевская областная типография», 1999. – 172 с.

Государство, являясь особой организацией публичной политической власти имеет свои задачи и функции. Эти задачи и функции практически реализуются посредством конкретных действий личного состава, находящегося на службе у государства – государственных служащих. От государственных служащих зависит работа государства.

Государственная служба опосредуется правом. Она является сложным правовым институтом, отдельные стороны которого регулируются правовыми нормами различных отраслей права (конституционного, гражданского, трудового, финансового и др.).

Одним из принципов, на которых основана государственная служба, является принцип ответственности государственных служащих за подготавливаемые и принимаемые решения, неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих должностных обязанностей. Этот принцип призван стимулировать добросовестное и правильное выполнение служащими своих служебных обязанностей, невыполнение или ненадлежащее выполнение которых обязательно должно сопровождаться применением мер ответственности.

Государственная служба как правовой институт неоднократно исследовалась в научной и учебной правовой литературе, изданной в 20-90-е годы настоящего столетия. И в настоящее время данная тема широко обсуждается в научных кругах, на страницах монографий, учебных пособий, выходит масса законов и подзаконных нормативных правовых актов. Это связанно с новыми подходами к пониманию государственной службы в Республике Беларусь, а также с реформами, проводящимися в данном направлении. Так, 14 июня 2003 г. был подписан Закон РБ от 14.06.2003 № 204-З «О государственной службе в Республике Беларусь», который привнес определенные особенности в существующие общественные отношения в сфере государственной службы. В отличие от действовавшего ранее Закона РБ «Об основах службы в государственном аппарате» новый законодательный акт по-иному подходит к терминам «государственная служба», «государственная должность» и «государственный служащий», определение которых в настоящее время соответствует иным законодательным актам

Все это определяет актуальность темы данной работы.

Объект исследования: виды ответственности государственных служащих

Цель исследования: определение видов ответственности, к которой привлекаются государственные служащие в случае нарушения ими законодательства.

Методы исследования: анализ юридической литературы и принятых в последние годы нормативно-правовых актов.

1. Понятие и виды государственных служащих

Государственная служба как правовой институт неоднократно исследовалась в научной и учебной правовой литературе, изданной в 20-90-е годы настоящего столетия. Единого мнения среди ученых-юристов относительно понятия, содержания и структуры института государственной службы, к сожалению, не выработано.

В 40-х годах С. С. Студеникин, называя государственно-служебные отношения трудовыми отношениями особого вида и считая государственную службу трудовым отношением, регулируемым трудовым правом, указывал и на административно-правовую характеристику института государственной службы. …

Другой ученый – А. Е. Пашерстник считал, что институт государственной службы относится к институту трудового права. По его мнению, линия разграничения трудового и административного права лежит в плоскости различий между положением государственных служащих в трудовом процессе и в их отношениях к внешней среде («внешней средой» автор называл граждан, учреждения, организации и предприятия).

Система нормативных актов, которые действовали в 20-50-е годы в сфере государственной службы, имела также двойственную (административно-трудовую) правовую природу.

С начала 50-х годов институту государственной службы стало уделяться заметно больше внимания. Исследователи проявили интерес к вопросу об административно-правовом характере института государственной службы и анализировали принципы, основы правового положения советской государственной службы, меры поощрения государственных служащих и их ответственность перед государством.

Правовым институтом государственной службы считалась система правовых норм, устанавливающих определенный порядок в деятельности государственных органов, направленный на организацию и проведение кадровой работы.

Ученые-юристы указывали на двойственный (административно-трудовой) характер института государственной службы. Они особо обращали внимание на такие организационно-правовые вопросы в государственной службе, как аттестация служащих, продвижение по службе, подбор кадров, способы окончания государственной службы[11].

Понятие государственного служащего связано с понятием государственной службы, следует из него. В нормативных актах и литературе отражены различные представления о понятии служащего, что связано с разнообразием социальных функций, выполняемых служащим, и объективно исключает возможность использования одного критерия для определения данного понятия.

Как и всякая служба, государственная служба является особым видом трудовой деятельности. Но в отличие от других видов труда – это работа, осуществляемая за вознаграждение на профессиональной основе работниками государственных органов в целях осуществления задач и функций государства[4 с.110].

Статья 2 Закона Республики Беларусь «О государственной службе» определяет, что «под государственной службой понимается профессиональная деятельность лиц, занимающих государственные должности, осуществляемая в целях непосредственной реализации государственно-властных полномочий и (или) обеспечения выполнения функций государственных органов»[1].

По общему правилу результатом труда служащего не является создание материальных ценностей в виде общественных продуктов, выполнения услуг материального характера.

Однако на современном этапе в условиях быстрого развития науки, техники и внедрения их в производство трудно руководствоваться данным критерием.

Государственные служащие в процессе своего труда не создают материальных ценностей, но обеспечивают их создание путем:

а) руководства производственными процессами и производителями материальных ценностей;

б) контроля за этими процессами;

в) определения основных направлений развития науки и техники;

г) осуществления организационных и материально-технических операций;

д) подготовки и переподготовка кадров.

Труд служащего связан с организацией работы различных органов или организаций либо с созданием духовных ценностей, оказанием социальных услуг населению. Служащие обладают особым предметом труда – информацией, которая в то же время выступает средством их воздействия на управляемых (обслуживаемых).

Действия государственного служащего не только в отношениях по поводу его труда, но и в самом процессе труда вызывают определенные правовые последствия либо создают необходимые условия для их возникновения. Следовательно, ошибочно мнение, что служащий в отличие от производственного персонала не участвует в создании материальных ценностей, что его труд непроизводителен. Напротив, многие категории служащих стоят у истоков научно-технического прогресса во всех сферах экономики и оказывают влияние на ее функционирование и развитие.

В основе разграничения рабочих и служащих по материальному содержанию их деятельности могут лежать объекты непосредственного воздействия в процессе труда тех и других[5 с. 163].

Непосредственным объектом воздействия в процессе труда рабочих и колхозников являются объекты природы, а государственных служащих – поведение людей. Таким образом, в основе отграничения служащих от иных категорий работников лежат следующие критерии:

а) правовые последствия трудовой деятельности людей;

б) различные объекты непосредственного действия в процессе труда.

Различия в труде государственных служащих и рабочих имеются и в области организации и регулирования труда. Термин «государственный служащий» применяется в широком и узком смысле. В широком смысле государственным служащим является лицо, занимающее в порядке, установленном правовыми актами, должность в государственном органе или организации.

В узком смысле под государственным служащим понимается гражданин Республики Беларусь, занимающий в порядке, установленном правовыми актами, должность в государственном органе.

14 июня 2003 г. был подписан Закон РБ от 14.06.2003 № 204-З «О государственной службе в Республике Беларусь», который привнес определенные особенности в существующие общественные отношения в сфере государственной службы. В отличие от действовавшего ранее Закона РБ «Об основах службы в государственном аппарате» новый законодательный акт по-иному подходит к терминам «государственная служба», «государственная должность» и «государственный служащий», определение которых в настоящее время соответствует иным законодательным актам, и прежде всего Гражданскому и Трудовому кодексам Республики Беларусь.

Государственный служащий ныне должен соответствовать следующим критериям:

1) быть гражданином Республики Беларусь;

2) иметь соответствующие полномочия;

3) выполнять служебные обязанности за денежное вознаграждение из средств республиканского или местных бюджетов либо других предусмотренных законодательством источников финансирования;

4) занимать в установленном законодательством порядке государственную должность, которая предусмотрена Конституцией РБ, Законом о госслужбе или иными законодательными актами, либо должность, учрежденную в установленном порядке как штатная единица государственного органа, осуществляющего государственно-властные полномочия в определенной сфере государственной деятельности[8].

В квалификационные требования к служащим, занимающим государственные должности, включаются требования к уровню профессионального образования с учетом группы специализации государственных должностей; стажу и опыту работы по специальности; уровню знаний законодательства применительно к исполнению соответствующих должностных обязанностей.

Следовательно, государственными служащими являются граждане, работающие в государственном аппарате, занимающие в нем должности по назначению, выборам или в ином установленном законом порядке, наделенные соответствующими должностными полномочиями, действующие по поручению государства в целях практического осуществления его задач и функций, получающие определенную оплату за свой труд.

При классификации служащих используются различные критерии: по характеру выполняемой ими работы; по органам, где они работают; по характеру их должностных функций; по масштабу деятельности органов, в которых они работают; по характеру их полномочий.

По характеру выполняемой работы служащих подразделяют на служащих государственных органов, осуществляющих задачи и функции государства; служащих государственных предприятий, учреждений, организаций.

По органам, где служащие работают, их подразделяют на служащих представительных органов, служащих исполнительных органов, служащих судебных органов, служащих Аппарата Президента Республики Беларусь.

Наиболее существенное теоретическое и практическое значение имеет классификация государственных служащих:

а) по роли в реализации функций управления;

б) по признаку обладания полномочиями распорядительного (государственно-властного характера).

По первому критерию служащих подразделяют на два вида:

а) руководители;

б) специалисты (основной состав), технические исполнители.

К руководителям относятся служащие, которые определяют цели деятельности, принимают решения, подбирают и расстанавливают кадры, координируют деятельность различных звеньев аппарата управления и отдельных работников, организуют контроль за выполнением решений, ходом производственного процесса, мобилизуют коллективы на достижение высоких конечных результатов.

Функциональные работники (специалисты) наделены полномочиями по осуществлению функций, связанных с подготовкой тех или иных управленческих решений, требующих специальных знаний или выполнения профессиональной деятельности[5 с.165.].

По признаку обладания полномочиями распорядительного (государственно-властного) характера служащих подразделяют на два вида:

а) служащие, имеющие государственно-властные полномочия;

б) служащие, не имеющие таковых полномочий.

В зависимости от особенностей полномочий среди этого вида служащих различают должностных лиц и представителей власти.

Должностными лицами называются служащие, имеющие право совершать служебные юридически значимые действия властного характера, т.е. действия, влекущие правовые последствия: возникновение, изменение и прекращение правовых отношений.

Должностные лица издают правовые акты (приказы, распоряжения и т.п.), совершают регистрационные действия, ведают денежными и материальными средствами и др.

Объем и характер государственно-властных полномочий должностных лиц неодинаковы. Наиболее широкими полномочиями наделены руководители государственных органов, предприятий, учреждений и организаций.

Особую категорию должностных лиц составляют представители административной (исполнительной) власти. К ним относятся должностные лица, наделенные правом в пределах своей компетенции предъявлять юридически властные требования (давать обязательные для исполнения предписания, указания, распоряжения, принимать решения) от имени государства, обязательные для исполнения гражданами, не находящимися в их служебном подчинении, должностными лицами или органами, организациями независимо от форм собственности и ведомственной подчиненности. В случае необходимости они могут применять меры административного принуждения.

К служащим, которые выполняют функции по охране правопорядка и законности, относятся сотрудники милиции, следователи, прокуроры, судьи, представители различных контрольно-надзорных служб (пожарного надзора, санитарно-эпидемиологического надзора и др.).

Из числа работников аппарата управления представителями власти являются члены правительства, исполкомов, местных Советов.

Характер служебных взаимоотношений между государственными служащими является основанием для классификации служащих на начальников и подчиненных.

Данная классификация имеет важное значение для Вооруженных Сил Республики Беларусь, органов государственной безопасности, внутренних дел, организация и деятельность которых основывается на принципах единоначалия и особой дисциплины.

1.1 Основы административно-правового статуса государственных служащих

Государственный служащий имеет определенное правовое положение (правовой статус). Для него определены особые условия поступления на государственную службу, прохождение и прекращение службы. Государственный служащий реализует предоставленные ему полномочия и функции как внутри государственной администрации, так и по отношению к внешним субъектам права (гражданам, другим организациям и т. д.). Став государственным служащим, гражданин включается в сложный организм, который можно представить в виде конструкции, состоящей из четырех элементов:

1) занимаемая государственная должность;

2) наличие конкретного квалификационного разряда;

3) вхождение в установленный штат государственных служащих;

4) особое место, определяемое конкретными должностными обязанностями и устанавливающее наименование этого государственного служащего – руководитель, должностное лицо, представитель власти и т. д.[11 с.34].

Таким образом, все государственные служащие являются субъектами права, обладают правовым статусом, включающим ряд элементов – совокупность прав и свобод, обязанности, поощрения и гарантии, ответственность. Данные элементы органически связаны между собой, поскольку только в совокупности они образуют статус служащего.

Законодательство о службе в государственном аппарате состоит из Конституции Республики Беларусь, Закона от 14 июня 2003 г. N 204-З . «О государственной службе в Республике Беларусь». В данном случае речь идет об общих основах правового положения государственных служащих.

Кроме общеправового статуса государственные служащие обладают служебным, административно-правовым статусом. Возложение на служащих должностных обязанностей и наделение их соответствующими правами производятся в целях успешного осуществления функций в соответствии с занимаемой должностью.

На государственного служащего возлагаются следующие основные обязанности:

1 выполнять функциональные обязанности в пределах полномочий, предоставленных им актами законодательства Республики Беларусь;

2 исполнять действующие законы и подзаконные акты;

3 выполнять приказы и распоряжения руководителей, изданные в пределах их компетенции; соблюдать установленный в государственном органе служебный регламент;

4 сохранять государственную и иную охраняемую законом тайну, в том числе и после прекращения службы в государственном аппарате;

5 сохранять в тайне получаемые при исполнении служебных обязанностей сведения, затрагивающие личную жизнь, честь и достоинство граждан, и не требовать от них предоставления такой информации, за исключением случаев, предусмотренных законом;

6 поддерживать квалификацию, достаточную для эффективного исполнения служебных обязанностей;

7 соблюдать нормы служебной этики и др.

В соответствии с законодательством Республики Беларусь служащие государственного аппарата имеют право:

1 требовать от должностного лица, наделенного правом приема и увольнения служащего государственного аппарата, письменного закрепления своих служебных обязанностей и создания надлежащих условий для их исполнения;

2 запрашивать и получать в установленном порядке от государственных органов, общественных объединений, предприятий, учреждений и организаций информацию, необходимую для исполнения служебных обязанностей;

3 претендовать на повышение в должности или увеличение размера заработной платы с учетом квалификации и отношения к исполнению служебных обязанностей;

4 на обеспечение гарантий государственного социального страхования;

5 знакомиться со своим личным делом и другими материалами перед внесением их в личное дело, а также требовать приобщения к нему своих объяснений;

6 защищать свои права и законные интересы в соответствующих государственных органах или суде;

7 объединяться в профессиональные союзы;

8 на отставку в установленном законодательством порядке.

Специальные обязанности и права государственных служащих являются производными от правового положения органа, в котором они состоят на службе, от занимаемой служащим государственной должности. Служащий выполняет обязанности и пользуется правами в пределах своей компетенции по занимаемой должности. Специальные обязанности и права предусматриваются в законах, подзаконных актах (уставах, положениях, должностных инструкциях и других нормативно-правовых актах)[5 с.34].

Вместе с тем законодательство предусматривает некоторые ограничения для служащих, вызванные интересами службы. Государственный служащий не вправе:

1 принимать участие в забастовках;

2 выполнять имеющие отношение к службе в государственном аппарате указания и поручения политических партий, общественных объединений и субъектов хозяйствования;

3 заниматься предпринимательской деятельностью лично или через посредников, а также быть поверенным у третьих лиц по вопросам, связанным с деятельностью государственного органа, в котором он находится на службе;

4 принимать вознаграждения, пользоваться услугами и льготами в личных целях за оказание гражданам и юридическим лицам любого содействия с использованием своего служебного положения;

5 самостоятельно или через посредников принимать участие в управлении субъектами хозяйствования, за исключением случаев, предусмотренных законодательством;

6 выполнять иную оплачиваемую работу на условиях штатного совместительства и др.

При исполнении служебных обязанностей государственный служащий находится под защитой государства. Никто, кроме уполномоченных на то должностных лиц, не вправе вмешиваться в его деятельность.

Государственным служащим гарантируются:

1 заработная плата, обеспечивающая достаточные материальные условия для независимого исполнения служебных обязанностей;

2 переподготовка и повышение квалификации;

3 ежегодный оплачиваемый отпуск;

4 медицинское обслуживание, пенсионное обеспечение, государственное страхование и другие социальные права, предусмотренные законодательством о труде, положением о службе в той или иной разновидности государственной службы.

2. Ответственность государственных служащих.

Традиционно в правовой науке под юридической ответственностью понимается обязанность лица, нарушившего норму права, ответить перед обществом и государством, и претерпеть те неблагоприятные последствия, которые содержатся в санкциях правовых норм. Основанием юридической ответственности является правонарушение, которое определяет ее вид административную, уголовную, гражданско-правовую, материальную, дисциплинарную.

Ученые-юристы (Ю.И.Еременко, С.А.Авакьян, Б.М.Лазарев, М.И.Пискотин) выделяют особый вид ответственности государственных служащих – конституционную; Д.Н.Бахрах – политическую ответственность, так как государственные служащие за грубые нарушения своих обязанностей отрешаются от должности, отправляются в отставку или им может быть выражено недоверие[6].

Неукоснительное соблюдение, укрепление государственной дисциплины на порученном участке работы – одна из основных обязанностей служащих. За невыполнение этой обязанности они могут привлекаться к соответствующей ответственности: дисциплинарной, административной, материальной, уголовной[5 с.177].

Под юридической ответственностью государственных служащих понимаются меры принудительного характера, которые предусматриваются законом и другими нормативными правовыми актами в качестве реакции государства на совершение государственным служащим правонарушения (см. Приложение, рис.1).

Закон Республики Беларусь от 14 июня 2003 г. «О государственной службе в Республике Беларусь» в ст. 56 предусматривает, что государственные служащие за неисполнение или ненадлежащее исполнение по их вине возложенных на них служебных обязанностей, превышение должностных полномочий, нарушение трудовой и исполнительской дисциплины, а равно за несоблюдение установленных законом ограничений, связанных с государственной службой, несут дисциплинарную, административную, уголовную и иную ответственность в соответствии с законодательством. Ответственность выражается в применении к государственным служащим мер наказания, взысканий, предусмотренных законодательством за виновное совершение ими правонарушения.

2.1 Уголовная ответственность государственных служащих

Как и граждане РБ, государственные служащие, виновные в совершении конкретного преступления, могут быть подвергнуты уголовному наказанию по приговору суда. В тоже время государственные служащие могут быть подвергнуты уголовному наказанию за деяния, совершенными ими как должностными лицами, если нарушение ими служебных обязанностей является уголовно наказуемым. При этом речь идет и о деяниях, которые могут совершать и недолжностные лица. Однако должностные лица за те же самые деяния подлежат более строгому уголовному наказанию.

В УК РБ имеется ряд составов преступлений, субъектами которых являются только государственные служащие. К ним, в частности, относятся:

1 злоупотребление властью или служебными полномочиями (ст. 424 УК РБ);

2 превышение власти или служебных полномочий (ст. 426 УК РБ);

3 присвоение полномочий должностного лица (ст. 288 УК РФ);

4 незаконное участие в предпринимательской деятельности (ст. 429 УК РБ);

5 получение взятки (ст. 430 УК РБ);

6 дача взятки (ст. 431 УК РБ);

7 подлог проспекта эмиссии ценных бумаг. (ст. 227 УК РБ);

8 служебная халатность (ст. 428 УК РБ);

9 отказ в предоставлении гражданину информации (ст. 204 УК РБ);

10 воспрепятствование законной деятельности общественных объединений (ст. 194 УК РБ);

11 воспрепятствование проведению собрания, митинга, демонстрации, шествия, пикетирования или участию в них. (ст. 196 УК РБ);

12 воспрепятствование законной предпринимательской деятельности (ст. 232 УК РБ);

13 преследование граждан за критику. (197 УК РБ);

14 нарушение законодательства о труде. (199 УК РБ);

2.2 Административная ответственность государственных служащих

Основанием для административной ответственности является административный проступок. К ней привлекаются служащие, чаще всего должностные лица, за нарушение общеобязательных правил, предусмотренных КАП Республики Беларусь и другими актами, с административными санкциями, если их соблюдение вменено им в обязанность. Таким образом, основанием для административной ответственности служащих выступает деяние, которое одновременно расценивается и как административный, и как дисциплинарный проступок.

Административная ответственность государственных служащих – это меры воздействия в порядке служебного подчинения за нарушения правил государственной службы, не преследуемая в уголовном порядке. Из установленных видов административных наказаний к должностным лицам могут применяться лишь два – предупреждение и штраф.

Административную ответственность следует отличать от дисциплинарной ответственности, которая наступает за совершение лицом административного проступка, состоящего в нарушении установленных полномочными органами государственного управления общеобязательных правил поведения (правил дорожного движения, противопожарных правил, правил по технике безопасности и т.п.). Административная ответственность (обычно в виде штрафа) применяется органами или должностными лицами, с которыми нарушитель не связан отношениями подчиненности по работе и службе (например, органами милиции, судьями, государственными инспекторами по охране труда, инспекторами государственной противопожарной службы, главными санитарными врачами и др.).

В отдельных случаях правонарушение может содержать одновременно признаки как дисциплинарного, так и административного проступка и влечет, соответственно, два вида ответственности.

Нарушение должностным лицом правил по охране труда и законодательства о труде может вызвать применение к нему мер со стороны руководителя государственного органа (дисциплинарная ответственность) и наложение денежного штрафа государственными инспекторами по охране труда (административная ответственность).

2.3 Дисциплинарная ответственность государственных служащих

Основным видом ответственности государственных служащих является дисциплинарная ответственность (за совершение должностного проступка), поскольку соблюдение служебной (трудовой) дисциплины и укрепление государственной дисциплины относятся к важнейшим обязанностям служащего[10 с.74].

Дисциплинарная ответственность государственного служащего заключается в наложении руководителем государственного органа или уполномоченным лицом на государственных служащих, совершивших должностные проступки, установленных законом дисциплинарных взысканий. Дисциплинарная ответственность применяется к государственным служащим за должностной проступок, т.е. виновное неисполнение или ненадлежащее исполнение возложенных на него служебных обязанностей.

Должностной проступок состоит из следующих элементов:

1 субъект должностного проступка – конкретный государственный служащий;

2 субъективная сторона состава – отношение государственного служащего к совершенному им деянию в виде вины;

3 объект состава – интересы государства, права, обязанности, интересы государственного органа, руководителя, служебные правила и т.д.;

4 объективная сторона состава – конкретные действия (бездействие), нарушающие правила, интересы, права, обязанности. Объективную сторону составляют также время, место, обстановка, средства должностного проступка.

Условием дисциплинарной ответственности является противоправность действий (бездействия) служащего государственного аппарата. Противоправными являются действия (бездействие), которые не соответствуют законам, иным нормативным правовым актам, в том числе определяющим служебные обязанности государственного служащего (должностные инструкции, положения и др.). Отсутствие противозаконности является основанием для непризнания неисполнения и ненадлежащего исполнения служащим государственного аппарата своих обязанностей должностным проступком и лишает права применить за такого рода деяния меры дисциплинарной ответственности.

В настоящее время отсутствует специальный нормативный акт о дисциплинарной ответственности государственных служащих. Общие положения о дисциплинарной ответственности государственных служащих содержатся в Законе о государственной службе. Вместе с тем в отдельных отраслях и сферах государственной деятельности действуют уставы и положения о дисциплине отдельных категорий государственных служащих, например в судах, органах прокуратуры, таможенных органах и др.[7 ].

Статьей 57 Закона о государственной службе установлено, что к государственным служащим за неисполнение или ненадлежащее исполнение служебных обязанностей могут применяться следующие дисциплинарные взыскания:

1 замечание;

2 выговор;

3 предупреждение о неполном служебном соответствии;

4 понижение в классе государственного служащего на срок до шести месяцев;

5 увольнение с занимаемой должности в соответствии с законом о государственной службе, законодательством о труде и иными законодательными актами.

К государственным служащим могут применяться и иные меры дисциплинарного взыскания, предусмотренные законодательством.

На государственных служащих распространяется общий порядок наложения, снятия и обжалования дисциплинарных взысканий, установленный трудовым законодательством. Следовательно, при применении дисциплинарных взысканий к государственным служащим и их обжаловании необходимо руководствоваться ст. 197–204 Трудового кодекса Республики Беларусь. Об этом указано в ч. 4 ст. 57 Закона о государственной службе: порядок и сроки применения дисциплинарных взысканий, органы, руководители, правомочные применять дисциплинарные взыскания, порядок обжалования, снятия и погашения дисциплинарных взысканий определяются законодательством о труде и иными актами законодательства.

Следует отметить, что в дисциплинарном производстве (в отличие от других видов юридической ответственности) отсутствует перечень нарушений, которые являются дисциплинарным проступком и могут влечь применение дисциплинарных взысканий. Как указывает В.М. Манохин, такой перечень составить практически невозможно из-за большого разнообразия проступков и различных условий. Должностным проступком служащего государственного аппарата являются любые действия или бездействие, связанные с неисполнением или ненадлежащим исполнением им должностных обязанностей. Они могут выражаться в умышленном нарушении правил служебного распорядка, должностных инструкций, приказа руководителя, правил работы со служебной информацией, отказе участвовать в служебных мероприятиях, отказе от служебной командировки и т.д. [7 ].

При решении вопроса о привлечении государственного служащего к дисциплинарной ответственности следует руководствоваться Законом о государственной службе. Злоупотребление правами, как и неисполнение обязанностей, несоблюдение правоограничений, в любом случае является должностным проступком и может влечь дисциплинарную ответственность. Это общие права, обязанности и правоограничения. Каждому государственному служащему устанавливаются конкретные права и обязанности в должностных инструкциях. Неисполнение обязанностей, содержащихся в должностной инструкции, также является должностным проступком.

Право привлечения к дисциплинарной ответственности предоставлено органу или руководителю органа, имеющему право принимать (назначать) государственного служащего на государственную должность. Закон не требует применения мер дисциплинарных взысканий в той последовательности, в которой они названы в законе[7 ].

Декретом Президента Республики Беларусь от 26 июля 1999 г. №29 «О дополнительных мерах по совершенствованию трудовых отношений, укреплению трудовой и исполнительской дисциплины» с последующими изменениями и дополнениями предусмотрено, что меры дисциплинарной ответственности, установленные законодательством, применяются уполномоченными должностными лицами и органами в пределах их компетенции самостоятельно или по предложению:

1 Совета Министров Республики Беларусь – в отношении работников республиканских органов государственного управления, государственных организаций, за исключением руководителей организаций, непосредственно подведомственных Президенту Республики Беларусь, должностных лиц, им назначаемых, а также должностных лиц высших органов законодательной и судебной власти;

2 Администрации Президента Республики Беларусь;

3 Комитета государственного контроля и его территориальных органов – в отношении лиц, деятельность которых проверяется этим Комитетом (его органами) в пределах полномочий, установленных законодательством Республики Беларусь;

4 отраслевых республиканских органов государственного управления – в отношении работников нижестоящих органов управления соответствующей отрасли (по согласованию с соответствующими местными органами исполнительной власти), а также руководителей подведомственных организаций;

5 областных (Минского городского) и районных исполнительных комитетов – в отношении работников организаций соответственно районного и областного подчинения.

Наиболее серьезными должностными проступками являются те, которые приводят к нарушению или неисполнению законов, указов Президента и решений судов. Декретом Президента Республики Беларусь от 26 июля 1999 г. № 29 установлено, что неисполнение Конституции Республики Беларусь, решений Президента Республики Беларусь, законов Республики Беларусь, постановлений Совета Министров Республики Беларусь и судебных постановлений при осуществлении должностных обязанностей считается грубым нарушением трудовых обязанностей[7].

Закон о государственной службе установил правило, согласно которому государственный служащий несет ответственность за неправомерность своих действий. В случае сомнения в правомерности полученных для исполнения приказа, распоряжения государственный служащий должен незамедлительно сообщить об этом в письменной форме своему непосредственному руководителю, руководителю, издавшему приказ, распоряжение, и вышестоящему руководителю. Если вышестоящий руководитель, а в его отсутствие руководитель, издавший приказ, распоряжение, в письменной форме подтверждает указанные приказ, распоряжение, государственный служащий обязан их исполнить, за исключением случаев, когда их исполнение является административно либо уголовно наказуемым деянием. Ответственность за последствия исполнения государственным служащим неправомерных приказа, распоряжения несет подтвердивший эти приказ, распоряжение руководитель (ст. 58 Закона о государственной службе).

Заключение

Как и всякая служба, государственная служба является особым видом трудовой деятельности. Но в отличие от других видов труда – это работа, осуществляемая за вознаграждение на профессиональной основе работниками государственных органов в целях осуществления задач и функций государства.

Понятие государственного служащего связано с понятием государственной службы, следует из него. В нормативных актах и литературе отражены различные представления о понятии служащего, что связано с разнообразием социальных функций, выполняемых служащим, и объективно исключает возможность использования одного критерия для определения данного понятия.

Действия государственного служащего не только в отношениях по поводу его труда, но и в самом процессе труда вызывают определенные правовые последствия либо создают необходимые условия для их возникновения. Все государственные служащие являются субъектами права, обладают правовым статусом, включающим ряд элементов – совокупность прав и свобод, обязанности, поощрения и гарантии, ответственность.

Неукоснительное соблюдение, укрепление государственной дисциплины на порученном участке работы – одна из основных обязанностей служащих. За невыполнение этой обязанности они могут привлекаться к соответствующей ответственности: дисциплинарной, административной, материальной, уголовной

Ответственность государственных служащих наступает за нарушение законности и служебной дисциплины, неисполнение либо ненадлежащее исполнение ими своих должностных обязанностей. Государственные служащие могут нести дисциплинарную, административную, уголовную и материальную ответственность.

Государственные служащие, виновные в совершении конкретного преступления, могут быть подвергнуты уголовному наказанию по приговору суда. В тоже время государственные служащие могут быть подвергнуты уголовному наказанию за деяния, совершенными ими как должностными лицами, если нарушение ими служебных обязанностей является уголовно наказуемым. При этом речь идет и о деяниях, которые могут совершать и недолжностные лица. Однако должностные лица за те же самые деяния подлежат более строгому уголовному наказанию.

Основанием для административной ответственности служащих выступает деяние, которое одновременно расценивается и как административный, и как дисциплинарный проступок.

Административная ответственность государственных служащих – это меры воздействия в порядке служебного подчинения за нарушения правил государственной службы, не преследуемая в уголовном порядке.

Основным видом ответственности государственных служащих является дисциплинарная ответственность (за совершение должностного проступка), поскольку соблюдение служебной (трудовой) дисциплины и укрепление государственной дисциплины относятся к важнейшим обязанностям служащего.

Список использованной литературы

1. Закон Республики Беларусь 14 июня 2003 г. N 204-З «О государственной службе в Республике Беларусь».// Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь 19 июня 2003 г. N 2/953
2. Постановление Совета Министров Республики Беларусь 7 октября 2003 г. № 1271 «Об утверждении положения о порядке и условиях заключения контрактов с государственными служащими и признании утратившими силу некоторых постановлений Совета Министров Республики Беларусь»//Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, 2005 г., № 174, 5/16701
3. Декрет Президента Республики Беларусь 26 июля 1999 г. № 29 «О дополнительных мерах по совершенствованию трудовых отношений, укреплению трудовой и исполнительской дисциплины» // Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, 2002 г., N 100, 1/4003
4. Бахрах Д.Н. Административное право: Учебник для вузов. М., 1996. – 355 с.
5. Гавриленко Д.А. Административное право: Учеб. пособие / Д.А. Гавриленко, С.Д. Гавриленко; Под ред. д-ра юрид. наук, проф. Д.А. Гавриленко. – Мн.: Амалфея, 2002. – 416 с.
6. Дедков Т.А. Юридическая ответственность государственных служащих г. Томск, Томский государственный университет.
7. Кеник К.И. Дисциплинарная ответственность государственных служащих // Отдел кадров – 2004 – № 1 – С.14-18
8. Лемак И. Особенности правового положения государственных служащих в свете нового Закона РБ «О государственной службе в Республике Беларусь» // Главный бухгалтер – 2004 – №2. – С.5-12
9. Макарова Н.И. К вопросу о правовом статусе государственного служащего/Вестник Омского университета, 1998, Вып. 1. С. 85-87.
10. Старилов Ю. Н. Курс общего административного права. В 3 т. Т. II: Государственная служба. Управленческие действия. Правовые акты управления. Административная юстиция. – М.: Издательство НОРМА, 2002. – 600 с.
11. Старилов, Ю. Н.К вопросу и публично-правовом характере института государственной службы//Правоведение. -1997. – № 1. – С. 17 – 33
12. Тихомиров Ю.А. Административное право и процесс: полный курс.- М.: 2001. – 652 с.

Согласно Гражданскому кодексу комиссия – это договор, содержание которого заключается в следующем:

1) одна сторона (комиссионер) исполняет поручение другой стороны (комитента), однако в гражданском обороте выступает от своего имени;

2) комиссионер, таким образом, выполняет определенные юридические действия – как правило, заключает одну или несколько сделок;

3) за те услуги, которые оказывает комиссионер, ему выплачивается вознаграждение, а значит, данный договор всегда бывает возмездным;

4) согласно сделке, которую совершает комиссионер с третьими лицами, он (комиссионер) приобретает права и обязанности.

Из вышеизложенного вытекает следующее: невзирая на то, что все участники комиссионных правоотношений связаны единым обязательством, в таких правоотношениях различаются внутренние и внешние отношения. Внутренние отношения комитента и комиссионера похожи на отношения, которые складываются в результате заключения договора поручения между доверителем и поверенным. Во внешних же отношениях комиссионер действует непосредственно от собственного имени, т. е. так, как если бы осуществляемые права ему принадлежали. Примером может служить, например, право собственности, которую он передает по договору комиссии на вещь, переданную им покупателю согласно договору купли-продажи.

Посредством договора комиссии оформляется одна из основных разновидностей обязательств по оказанию юридических услуг. Его предметом будет являться совершение каких-либо юридических действий – сделок, одной из сторон которых становится комиссионер, а не комитент, т. к. в данном случае именно комиссионер совершает данные действия от своего имени тем самым, приобретая права и обязанности в отношениях с третьими лицами. Но он действует не за свой счет, а за счет комитента. Именно это и отличает договор комиссии от договора поручения или агентского договора.

Однако не следует забывать, что комиссионер имеет право совершать не любые юридические действия в интересах комитента. В частности комиссионер не может исполнять юридические действия, вытекающих из правоотношений комитента, которые регулирует налоговое законодательство Российской Федерации и законодательство Российской Федерации о труде.

Договор комиссии – сложная договорная модель в гражданском праве. Еще в дореволюционное время его охарактеризовали «трудную сделку”. Эта формулировка полностью сохраняет свою актуальность и на сегодняшний день.

Сегодня существует целый комплекс проблем, связанных с юридической характеристикой договора комиссии, который до сих пор не имеет однозначного разрешения в науке гражданского права. Это связано с тем, что договор, предметом которого является совершение сделки, очень чутко реагирует на изменение хозяйственного уклада общества. Любое усложнение в гражданском обороте неизбежно влечет за собой изменение юридической конструкции комиссии, т. к. перед участниками гражданского оборота неизбежно возникают вопросы может или нет быть использована модель договора комиссии для совершения той или иной сделки, в отношении того или иного объекта гражданских прав.

Актуальность данной темы обусловлена тем, что сегодня конструкция договора комиссии, прежде всего, востребована в сфере оборота имущественных прав. Существенное усложнение экономических отношений, происходящее в нашем обществе, интенсивное наращивание гражданского оборота вызывают необходимость глубокого исследования модели комиссионного договора.

Недостаточность законодательного регулирования договора комиссии, а так же сложность, возникающих перед правоприменителем в применении этого договора подчеркивается тем, что Высший Арбитражный суд Российский Федерации принял в отношении данного института два информационных письма. Однако указанные информационные письма не разрешили большое количество проблем, возникающих при применении норм договора комиссии. Более того, в результате возникли новые вопросы, и для того, чтобы ответить на эти вопросы необходимо глубокое теоретическое исследование комиссионных отношений.

Целью данной курсовой работы является исследование договора комиссии и его особенностей.

Задачи работы:

• выявление отличительных черт договора комиссии;
• анализ особенностей договора комиссии.

I. Понятие и природа договора комиссии

1.1. Понятие договора комиссии

В переводе с латинского слово «комиссия” (commissio) означает «поручение». Происходит оно от слова «committo” (соединяю, устраиваю, поручаю). Это очень верно отражает существо отношений, которые складываются между сторонами договора комиссии.

Из теории гражданского права следует, что договор комиссии это посредническая сделка, согласно которой посредник берет на себя обязательства по поручению какого-либо доверителя заключать разного рода сделки. Данный договор относится к договорам по оказанию нематериальных посреднических услуг, главным образом связанных с осуществлением торговых операций.

Первое понятие договора возникло еще в Древнем Риме. В Римском праве договоры рассматривались с трех точек зрения:

– как основание возникновения правоотношения;

– как само правоотношение, возникшее из этого основания;

– как форму, которую соответствующее правоотношение принимает.

Приведенное выше многозначное представление о договоре является достаточно точным и определенным. Именно поэтому оно с незначительными изменениями и дополнениями было в последствии реализовано в Гражданских кодексах различных стран.

Договор комиссии со временем нашел широкое распространение в гражданском обороте. Обычно к данному договору прибегают в тех случаях, когда в силу разных причин необходимо, чтобы сделка в интересах одного лица была совершена другим лицом. Примером может служить договор между гражданами и комиссионными магазинами. Сегодня сфера применения данного договора существенно расширена: он применяется при торгово-посреднических операциях, используется банками для операций с ценными бумагами, при расчетно-кассовом обслуживании клиентов, при биржевой торговле.

В соответствии со ст. 990 Гражданского кодекса по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента [1, с. 276].

Согласно данному определению можно выделить следующие признаки выделить договора комиссии:

1. По данному договору действия одного лица совершаются по поручению другого. Если поручение отсутствует, то соответственно и нет самого договора комиссии как такового.

2. По договору комиссии комиссионер, когда действует в интересах комитента, совершает не любые действия, а только сделки, т. е. совершает действия, которые направлены на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

3. Согласно договору комиссии, одно лицо действует непосредственно от своего собственного имени (в результате чего контрагент данного лица может даже и не знать, что имеет дело с посредником), но за счет другого лица.

4. Данный договор всегда будет возмездным, в связи с тем, что условие о выплате комитентом комиссионеру вознаграждения происходит вне зависимости от воли сторон сделки, что отличает договор комиссии от договора поручения, который бывает и безвозмездным [12, с. 456].

Договор комиссии из числа договоров, опосредующих предоставление юридических услуг. Он направлен на осуществление сделки по возмездной реализации имущества, которое не принадлежит отчуждателю. То есть, данным договором оформляются отношения торгового посредничества. Участие профессионального торгового посредника (комиссионера) избавляет как продавца (изготовителя), так и покупателя (потребителя) товара от многочисленных проблем: подыскании контрагентов, оформление и исполнение заключенных с ними сделок и т. п. Необходимость такого договора с посредником очевидна, например, в области внешнеторговых отношений, где изготовитель (экспортер) товара либо его потребитель (импортер) чаще всего имеют дело с иностранными контрагентами на зарубежном рынке через посредство комиссионеров [2, с. 355].

По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (абз. 1 п. 1 ст. 990 ГК). [4, с. 56].

Участие профессионального торгового посредника (комиссионера) избавляет как продавца (изготовителя), так и покупателя (потребителя) товара от многих забот: по подысканию контрагентов, оформлению и исполнению заключенных с ними сделок и т. п. Необходимость такого договора с посредником очевидна, например, в области внешнеторговых отношений, где изготовитель (экспортер) товара либо его потребитель (импортер) чаще всего имеют дело с иностранными контрагентами на зарубежном рынке через посредство комиссионеров [5, с. 48].

Комиссионер или иными словами посредник в результате заключенного договора действует от своего имени и соответственно сам приобретает согласно договора права и обязанности, которые затем передает комитенту. Комитент (отчуждатель или приобретатель товара) даже если он назван в сделке и вступил в непосредственные отношения с третьим лицом по ее исполнению, первоначально не становится участником сделки, заключенной согласно его поручению за его счет.

Заключая договор комиссии, комиссионер выступает от своего имени, но за счет комитента. Это позволяет разделить образующие у него при этом отношения на внутренние и внешние отношения. Внешние отношения характеризуются тем, что во время сделки с третьим лицом он выступает в роли самостоятельного участника гражданского оборота, который действует в своих интересах. Комиссионер уполномочен принимать участие в сделке за счет комитента, но все же от своего имени.

Однако во внутренних отношениях комиссионер лишь исполнителем данного ему поручения. Соответственно, он обязан перед комитентом действовать надлежащим образом, а комитент в свою очередь имеет право требовать от него соответствующего поведения в отношении третьих лиц. Из вышеизложенного вытекает, что договор комиссии – это обязательственный договор.

В связи с тем, что договор комиссии может считаться заключенным с момента, когда между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение соглашения по всем существенным условиям договора, данный договор является консенсуальным договором.

Договор комиссии – возмездный договор. Он остается возмездным даже в тех случаях, когда размер вознаграждения или порядок его уплаты не оговорены сторонами при заключении договора и даже тогда размер вознаграждения невозможно определить, отталкиваясь от условий договора.

Договор комиссии это взаимный или иными словами синаллагматический договор, т. к. согласно его обязательству и комиссионер и комитент выступают одновременно в роли, как кредитора, так и должника.

Этот договор отличается от договора поручения. В договоре поручения поверенный выступает от чужого имени на основании доверенности или иного полномочия на совершение сделки, а значит стороной данного договора автоматически становится доверитель. Комиссионер же всегда выступает от собственного имени, не называя то лицо, в интересах которого он действует. Соответственно третье лицо, с которым имеет дело комиссионер, считает именно его отчуждателем или приобретателем товара. А это значит, что как права так и обязанности в такой сделке возникают не у комитента (за чей счет и в чьих интересах она совершается), а у комиссионера (посредника). Таким образом, все спорные вопросы по сделке контрагент решает с комиссионером, а не с комитентом. Именно он должен предъявлять требования в случае ненадлежащего качества товара, просрочке при отгрузке товаров и т. д.

Отличается рассматриваемый договор от договора поручения и по предмету. Его объект составляют только сделки, обычно по купле-продаже имущества комитента, тогда как объектом поручения могут быть различные «юридические действия”, не всегда сводимые к сделкам (например, представительство интересов клиента в органах публичной власти), и тем более к сделкам купли-продажи [6, с. 23].

Далее, договор комиссии всегда возмездный, а поручение может быть таковым либо по специальному указанию закона, либо какого-либо другого правового акта или договора. Такой характер комиссии, существующий на основе отношений торгового посредничества, исключает лично-доверительный характер данного договора, что приводит к не возможности комиссионера, в отличие от поверенного, в одностороннем порядке, безмотивно и без возмещения убытков отказаться исполнять договор, и даже смерть гражданина-комитента или ликвидация юридического лица не становиться поводом к прекращению договора, т. к. в этом случае возможно правопреемство.

1.2. Правовая природа договора комиссии

Основные нормы, которыми регулируется совершение сделок в этой области, закреплены в Гражданском кодексе в главе 51 статьях 880-1004.

Статья 880 определяет договор комиссии как соглашение, в силу которого одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

Предметом договора комиссии служат действия комиссионера, направленные на совершение сделок с одной стороны и действия комитента по уплате вознаграждения комиссионеру за исполненную работу.

Однако в законодательстве не определен перечень сделок, которые имеет право совершать комиссионер. На практике комитент может возложить на комиссионера заключение различных видов договора. А это значит, что договор комиссии это обязательство по оказанию услуг.

Статьей 880 Гражданского кодекса обозначено совершение комиссионером порученной сделки от собственного имени в результате чего комиссионер приобретает обязанности и права.

В статье 881 кодекса оговорено вознаграждение комиссионеру. Статья предписывает комитенту в обязательном порядке уплатить комиссионеру вознаграждение, а в том случае, когда комиссионер принимает на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), необходимость дополнительного вознаграждения в размере и порядке, которые непосредственно установлены в договоре комиссии.

Необходимость возмещения комиссионеру расходов, которые он понес во время исполнения возложенного на него поручения закреплено в статье 891 кодекса.

Статья 889 кодекса предписывает комиссионеру по исполнении поручения им возложенного на него поручения предоставить комитенту отчет, а так же передать ему все полученное по договору комиссии.

Согласно статьи 995 комиссионер, который выступает в роли предпринимателя, имеет право без предварительного согласования отступать от указаний комитента при условии, что комиссионер в разумный срок уведомит комитента о допущенном им отступлении [2, с. 354].

Статья 2 Гражданского кодекса законодательно закрепляет принцип свободы договора, определяя содержание данного принципа как свободу граждан и юридических лиц в заключении договора, допуская понуждение к заключению договора только в случаях предусмотренных законодательством или добровольно принятым обязательством.

Согласно же этой статье за участниками гражданских правоотношений закрепляется право приобретать и осуществлять свои гражданские права путем изъявления своей воли и в своих интересах, за ними закреплена свобода в установлении их прав и обязанностей на основе заключенного договора, а так же в определении любых условий договора, к5оторые не будут противоречить действующему законодательству. Из вышеизложенного можно сделать вывод, что свобода договора вытекает из права юридических и физических лиц, которое заключается в следующем:

1. возможность самостоятельно вступать в договорные отношения на основании принятого решения;

2. самим определяться с условиями заключаемых ими договоров по взаимному согласию;

При этом стороны договора вправе:

1. заключить как договор, предусмотренный законодательством, так и договор, не предусмотренный законодательством, но не противоречащий ему (статья 7 ГК);

2) включить в договор элементы различных договоров, предусмотренных законодательством (статья 391 ГК);

3) установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора (статья 395 ГК) [2, с. 353].

Статья 992 регулирует исполнение комиссионного поручения содержит основную обязанность комиссионера (исполнение которой и есть предмет договора): совершить сделку на наиболее выгодных для комитента условиях. Причем условия этой сделки вытекают из существа поручения и общих правил коммерческого оборота [2, с. 353].

Статьи 999 и 1000 ГК регламентируют взаимные обязательства комитента и комиссионера по исполнению договора комиссии. В практике такие соглашения нередко имеют длящийся характер, в связи с чем данные нормы обеспечивают максимальную точность и определенность во взаимоотношениях сторон [2, с. 354].

Статьи 1002,1003 и 1004 ГК регулируют основания и порядок прекращения договора комиссии. Обращает на себя внимание неравное положение комиссионера и комитента: последний вправе отменить поручение в любое время. За предоставление такого права ГК возлагает на комитента обязанность возместить комиссионеру убытки [2, с. 355].

Зачастую у комиссионеров случаются проблемы получения от комитента причитающихся ему по договору сумм. Для реализации своих прав в данном случае комиссионер, в соответствии с п. 2 ст. 996 Гражданского кодекса, вправе удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче комитенту либо лицу, указанному комитентом. Данный пункт отсылает нас к ст. 359 Гражданского кодекса, которая указывает на несколько важных аспектов данного вопроса [7, с. 430].

Изучение главы 51 Гражданского кодекса позволяет сделать вывод о том, что сейчас в законодательстве происходит разделение коммерческой или иными словами предпринимательской и потребительской комиссии. В некоторых областях хозяйственной деятельности особенности коммерческой комиссии регулируются законами из данной области хозяйственной деятельности. Примером тому может служить Федеральный закон «О сельскохозяйственной кооперации» от 08.12.95 № 193-AP [17, с. 235].

Проанализировав законодательную базу в области договора комиссии можно сделать вывод о ее скудности в отношении договора комиссии. Более того, существует ряд вопросов, связанных с применением конструкции договора комиссии в условиях современного гражданского оборота, которые до сего дня не разрешены ни теоретически ни практически. Более того, в юридической науке по-прежнему нет определения самого комиссионного отношения, отсутствует точная и однозначная характеристика договора комиссии как возмездной сделки, нет определения моменту исполнения комиссионного поручения. Теоретически не разработан подход, который бы четко объяснял соотношение следующих категорий: договор комиссии – комиссионное поручение – указание комитента – предписание комитента

По-прежнему остаются открытыми вопросы о возмещении расходов третьему лицу в случае неисполнения комиссионером своих обязанностей по договору, об ответственности комиссионера за неисполнение его обязанностей по сделке, которую он совершил с третьим лицом, вопрос о наступающих последствиях в ситуации, когда комитент не принял отчет комиссионера, вопрос об определении момента совершения сделки за счет комитента, вопрос о последствиях, которые наступают в случае, когда договор комиссии признан недействительным.

Отсутствует в российском законодательстве и урегулирование вопросов, которые связанны с несостоятельностью участников комиссионных отношений по вопросу удержания в комиссионных отношениях, а так же разрешающие вопросы, которые возникают при прекращении договора комиссии.

1.3. Виды договора комиссии

В хозяйственной практике различных стран, в том числе стран с развитой рыночной экономикой, сложились самые разнообразные виды комиссионных договоров, которые на сегодняшний день приобретают определенную самостоятельность по отношению друг к другу. Так, особыми видами договора комиссии являются отношения собственника товара с брокером, дилером, консигнатором [8, с. 34] и другими участниками оборота.

Сегодня активно развивается имущественный оборот. Благодаря этому процессу происходит широкое использование договора комиссии в широком спектре их разновидностей, которые нашли свое юридическое закрепление в российском законодательстве.

Согласно п. 2 ст. 990 ГК такой договор может быть заключен:

• на определенный срок и без указания срока;
• с указанием или без указания территории его исполнения;
• с обязательством комитента не назначать иных комиссионеров по аналогичным сделкам или без такового;
• с определением ассортимента сбываемых комиссионером товаров или
• без такого определения [1, с. 497].

Таким образом, Гражданский кодекс позволяет заключать договоры комиссии по сбыту определенных товаров на согласованной территории в течение установленного срока или без такового; с сохранением за отчуждателем-комитентом права сбывать аналогичный товар самостоятельно или через других торговых посредников либо без такового; устанавливать ограниченный перечень (ассортимент) товаров, сбыт которых регулируется условиями данного договора, и т. д. [9, с. 235].

Например, по договору консигнации, происходит передача товара комитентом-изготовителем на склад посредника-комиссионера, который обязан в последствии реализовать этот товар от своего имени.

Договора консигнации широко распространены в сфере таможенной деятельности. Это связано с необходимостью использовать таможенный склад. Договор заключается между консигнантом, который согласно договору передает товар на склад посредника, т. е. консигнатора. Консигнатор в свою очередь обязан реализовать данный товар от собственного имени, но за счет консигнанта. Заключение подобных договоров позволяет расширить сеть продаж, а так же производить оплату таможенных пошлин гораздо раньше.

Классификацию договора комиссии на виды можно осуществить по различным основаниям:

1. по периоду действия договора:

• срочный договор;
• бессрочный договор;

2. по территориальному признаку:

• договор, который действует на определенной территории;
• договор, который действует без каких-либо ограничений по территории;

3. по наличию или отсутствию участия третьих лиц в совершении в интересах за счет комитента сделок:

• с участием третьих лиц;
• без участия третьих лиц;

4. разделение согласно ассортименту товара:

• договора, где указан ассортимент товара в сделке;
• договора без указания ассортимента товара в сделке [11,117].

Для совершения отдельных видов договора комиссии законом и иными правовыми актами могут устанавливаться специальные правила.

Комиссионная торговля на товарных биржах регламентируются биржевым законодательством в соответствии с которым предусматриваются некоторые особенности, в связи с тем, данные сделки приобретают режим биржевых сделок. В качестве комиссионеров здесь выступают страховые брокеры, деятельность которых в свою очередь регламентируется регулируется законодательством о страховании [12,324].

В соответствии с Федеральным законом «О рынке ценных бумаг” (ст. 3) брокерской деятельностью признается совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами в качестве поверенного или комиссионера, действующего на основании договора поручения или комиссии, а также доверенности на совершение таких сделок при отсутствии указаний на полномочия поверенного или комиссионера в договоре [22, с. 11].

В Законе РФ «Об организации страхового дела в Российской Федерации” (п. 2 ст. 8) содержится понятие страховых брокеров – это постоянно проживающие на территории Российской Федерации и зарегистрированные в установленном законодательством Российской Федерации порядке в качестве индивидуальных предпринимателей физические лица или российские юридические лица (коммерческие организации), которые действуют в интересах страхователя (перестрахователя) или страховщика (перестраховщика) и осуществляют деятельность по оказанию услуг, связанных с заключением договоров страхования (перестрахования) между страховщиком (перестраховщиком) и страхователем (перестрахователем), а также с исполнением указанных договоров [11, с. 117]. А согласно Таможенному кодексу Российской Федерации брокер как представитель производит от имени декларанта, а так же иных заинтересованных лиц непосредственно по их поручению различные таможенные операции. В этом случае он должен действовать в соответствии с Таможенным кодексам..

Брокерская деятельность, которая регламентируется специальными законодательными актами, деятельность лицензируемая. В связи с этим брокер, который действует на рынке ценных бумаг, имеет право переадресовать данное ему поручение только другому брокеру. Он имеет право хранить денежные средства клиента, назначенные для инвестирования в ценные бумаги, а так же вырученные от продажи ценных бумаг, но брокер не может гарантировать клиенту сумму будущих доходов от инвестирования денег, которые находятся у него на хранении. Данная брокерская деятельность регламентируется положениями Гражданского кодекса о договоре комиссии.

Дилерский договор близок к договору комиссии. Дилерская деятельность отличается от брокерской тем, что она во-первых осуществляется не только от имени дилера, но и за его счет. Обычно она сводиться к совершению сделок купли-продажи на основании публичного объявления цены. Сходны эти договора тем, что осуществляет дилер сделки согласно заказа либо договора купли-продажи с возможным покупателем. Если покупатель намерен купить крупный пакет акций интересующей его фирмы и при этом заключил брокерский договор, то в этой ситуации ему придется довольствоваться только тем количеством акций, который брокеру удалось для него приобрести. А если заключено дилерское соглашение, то дилер будет покупать акции за свой счет, пока их количество не достигнет оговоренного с клиентом размера. И только когда требование клиента будет удовлетворено, дилер продаст ему этот пакет. Таким образом, дилерская деятельность отличается от обычного договора комиссии тем, что он для взаимодействия с третьим лицом использует не его, а свои собственные средства.

Подзаконными актами у нас традиционно устанавливаются специальные правила розничной комиссионной торговли предметами потребления. Такие правила регулируют отношения профессиональных предпринимателей-комиссионеров с гражданами-потребителями и потому должны соответствовать не только общим положениям ГК о договоре комиссии, но и законодательству о защите прав потребителей. Кроме того, в этих отношениях договор комиссии может приобретать свойства публичного договора. Он оформляется квитанцией или иным документом, разрабатываемым продавцом-комиссионером, который фиксирует продажную цену вещи и размер вознаграждения комиссионера (в процентах от цены реализации товара). Комиссионер вправе до трех раз производить уценку вещи, если она не реализована, по согласованию с комитентом либо самостоятельно (если это предусмотрено договором), после чего комитент вправе забрать нереализованный товар, возместив комиссионеру расходы по его хранению.

Особым видом отношения профессиональных предпринимателей-комиссионеров с гражданами-потребителями является договор субкомиссии, который комиссионер вправе заключить с другим лицом – субкомиссионером – в целях исполнения данного ему комитентом поручения (п. 1 ст. 994 ГК). В основе этого договора лежит частный случай возложения исполнения обязательства на третье лицо (п. 1 ст. 313 ГК) [15, с. 167].

Договором субкомиссии называется договор, по которому одна сторона (субкомиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комиссионера) за вознаграждение исполнить одну или несколько сделок от собственного имени и в интересах комитента [15, с. 169].

Согласно п. 1 ст. 994 гражданского кодекса договор субкомиссии – это договор, в котором комиссионер в отношении субкомиссионера исполняет права и обязанности комитента, отвечая перед комитентом за исполнение договора субкомиссионером.

Комиссионер решает сам привлекать ему субкомиссионера или нет. Но комитент может ограничить данное право комиссионера оговорив в договоре комиссии условие о запрещении привлекать субкомиссионера. комитента [24, с. 36].

II. Cодержание и форма договора комиссии

2.1. Содержание договора комиссии

По своей юридической природе договор комиссии консенсуальный, двусторонний и возмездный. В связи с тем, что законом не предусмотрено специальных правил о заключении данного договора, то при заключении договора комиссии действуют общие положения о форме сделок.

Содержание договора комиссии в настоящее время определяется ст. 990 Гражданского кодекса Российской Федерации. В соответствии с этой правовой нормой одна сторона именуемая комиссионер берет на себя обязательства на основании поручения второй стороны именуемой комитентом за определенное вознаграждение совершить одну либо несколько сделок непосредственно от своего имени, но однако за счет комитента. В договоре же внешнеторговой комиссии, которая называется консигнацией, комиссионер называется консигнатором, а комитент соответственно консигнантом.

В Гражданском Кодексе Российской Федерации содержится ряд вариантов тех условий, которые могут содержаться в договоре комиссии. Согласно Кодекса договор может быть заключен как на определенный срок, так и без указания срока его действия, в нем может быть указана территория его исполнения, но возможно заключение договора комиссии без указания таковой, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах из-за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такового, в нем могут быть оговорены условия ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии, но данные условия могут и отсутствовать.

Гражданский кодекс оговаривает, что законом и иными правовыми актами могут быть предусмотрены особенности отдельных видов

договора комиссии. Однако, такие правила «должны соответствовать... общим положениям ГК РФ о договоре комиссии» [2, с. 355].

Таким образом, законодательно закреплено, что любые законы и иные правовые акты в этой области не должны изменять существа отношений, присущих договору комиссии, например, существенным образом менять статус сторон или их имущественное положение по отношению друг к другу.

Договор комиссии предусматривает наличие двух сторон договора: комиссионер и комитент. Комитентом является гражданин или организация, в интересах, которых совершаются сделки по приобретению или продаже принадлежащего им имущества. Комиссионером является лицо, совершающее соответствующие сделки в интересах комитента. Комиссионером может выступать и гражданин, и организация. [17, с. 287]. Хотя в законе прямо и не предусмотрено, что деятельность комиссионера относится к предпринимательской, в подавляющем большинстве случаев комиссионер осуществляет именно предпринимательскую деятельность. Исключения составляют эпизодические сделки между гражданами, например по продаже какой-либо домашней утвари. Известное распространение получила деятельность специализированных комиссионных магазинов, занимающихся реализацией товаров, принятых от населения.

Цена сделки, которая оговаривается в договоре комиссии, зависит от цены совершаемой данным комиссионером сделки. Сумма вознаграждения комиссионера, которая, как правило, определяется в процентах от цены сделки, не оказывает влияние на цену договора комиссии. Так же как и в других возмездных договорах, указание размера комиссионного вознаграждения не относится к числу существенных условий договора комиссии и, при отсутствии конкретных установок в законе или договоре, определяется по правилам п. 3 ст. 424 Гражданского кодекса.

Даже если стороны не установили в договоре размер и порядок выплаты вознаграждения комиссионера, это не освобождает комитента от обязанности оплатить услуги посредника. [19, с. 19].

При заключении договора комиссии стороны имеют право оговаривать ограничения друг для друга. Так, например, при необходимости защитить экономические интересы комиссионера, в договоре может быть указана территории его исполнения, а комитенту может быть запрещено заключать с другими лицами аналогичных договоров комиссии и т. п. (п. 2 ст. 990 ГК). [19, с. 19].

Согласно законодательству, права и обязанности сторон, составляющие содержание договора комиссии, имеют взаимный характер. Опираясь на условия договора, согласно п. 1 ст. 990 Гражданского кодекса, главной обязанностью комиссионера будет заключение определенной договором сделки в точном соответствии с желаниями комитента и на самых выгодных для комитента условиях.

В случае отсутствия конкретных указаний комиссионер обязан исполнить поручение в соответствии с обычаями делового оборота или другими обычно предъявляемыми требованиями, которые оговорены в ст. 992 Гражданского кодекса.

Невзирая на то, что условие о вознаграждении в комиссионном обязательстве весьма важное условие, отсутствие оного не является причиной признания сделки недействительной. Согласно норме, которая закреплена в п. 3 ст. 424 Гражданского кодекса, в случаях, когда в возмездном договоре цена не оговорена и затруднительно ее определение согласно условий договора, то по исполнению договора работа должно быть оплачено по цене, которая при сопоставимых обстоятельствах взимается за похожие услуги [10. с. 356].

Комиссионер, который заключил сделку на более выгодных условиях, чем те, которые были указаны комитентом, может претендовать на вознаграждение сверх основной суммы своего комиссионного вознаграждения дополнительно в объеме на половины вырученной суммы. Но на основании ст. 992 Гражданского кодекса стороны при заключении договора комиссии могут оговорить, что дополнительная выгода целиком будет принадлежать либо комитенту либо комиссионеру или предусмотреть иное распределение сумм, которые будут дополнительно выручены комиссионером.

Договор комиссии – это возмездный договор. Но иное может быть предусмотрено условиями самого договора. Как правило это исключение, что комиссионер оказывает услуги безвозмездно. Такого рода признак договора комиссии рассматривается как элемент договора дарения, в связи с тем, что согласно п. 2 ст. 572 Гражданского кодекса, освобождение кого-нибудь от имущественной обязанности квалифицируется как договор дарения. Такого рода договор будет смешанным, т. к. содержит элементы договора дарения и на таких условиях договор комиссии не может быть заключен между юридическими лицами.

Главной обязанностью комиссионера является совершение для комитента различного рода сделок, которые соответствую данному ему поручению. Однако, комиссионер отвечает за действительность заключенных сделок, а не за исполнимость этих сделок, заключенных им с третьими лицами в интересах комитента (п. 1 ст. 993 ГК). Например, если истекла исковая давность согласно требованиям к третьим лицам об отгрузке товаров согласно договора, то комиссионер будет отвечать перед комитентом за возникшие убытки. Но при этом он не будет нести ответственность при отказе контрагента исполнить заключенную им сделку [10, с. 321].

Ответственность комиссионера перед комитентом за неисполнение третьим лицом заключенной им действительной сделки наступает только в двух случаях:

1. Если налицо отсутствии необходимой осмотрительности в выборе контрагента по сделке – примером может служить заключение комиссионером сделки с юридическим лицом, который находиться в период заключения сделки в ликвидации или признанным неплатежеспособным (банкротом);

2. Если в договоре оговорено условие о том, что комиссионер за дополнительное вознаграждение принимает на себя специальное ручательство за исполнение заключенной для комитента сделки третьим лицом (делькредере), что нашло свое отражение в п. 1 ст. 991 ГК. В этом случае комиссионер, согласно Гражданскому кодексу, сразу становится поручителем и вместе с третьим лицом непосредственно отвечает перед комиссионером за подобающее исполнение заключенной сделки.

В других случаях, когда отсутствуют основания для его ответственности, комиссионер должен немедленно довести до сведения комитента о неисполнении заключенной сделки третьим лицом, а так же собрать для него необходимые доказательства по этому вопросу и в случае требования комитента передать ему все права по такой сделке (п. 2 ст. 993 ГК) [10, с. 321].

2.2. Форма заключения договора комиссии

В настоящее время закон не оговаривает специальных правил о форме заключения договора комиссии. В связи с этим при заключении данного договора необходимо руководствоваться общими правилами о форме совершения сделок, которые содержаться в ст. 158-165 Гражданского кодекса.

Согласно п. 1 ст. 161 Гражданского кодекса договор комиссии, на какой бы срок он не заключался – менее одного года или более – не требует письменной формы. Исключение составляют случаи когда одной из сторон такого договора является юридическое лицо либо когда стоимость предмета договора в десять раз превышает минимальный размер оплаты труда. В подобных случаях договор комиссии необходимо заключать в письменной форме.

На практике дело обстоит несколько иначе. Как правило, договор комиссии заключается в письменной форме, т. к. именно письменная форма заключения данного договора позволяет наиболее адекватно закрепить волеизъявление сторон.

Вопрос о форме договора комиссии имеет значимое как теоретическое так и практическое значение. Письменная форма решает проблему доказывания факта заключения договора, а также позволяет четко толковать его содержание.

В случае наличия письменного договора соответствующим финансовым органам проще осуществлять контроль над комиссионной деятельностью, это вносит стабильность и определенность в отношениях между сторонами договора комиссии.

В случае договора комиссии, который заключается между гражданами и комиссионными магазинами с гражданами указывалось, что договор в письменной форме выступает в роли документа, способного защитить права граждан, сдающих вещи па комиссию, а в самих комиссионных магазинах способствует обеспечению надлежащего учета и контроля за движением товара.

Но согласно действующему законодательству Российской Федерации (п. 3 ст. 158 ГК РФ) сегодня договоры комиссии могут совершаться в устной форме, путем совершения конклюдентных действий, в простой письменной форме, в нотариальной форме, и даже путем молчаливого согласия.

Договора комиссии, которые необходимо совершать в письменной форме:

– во-первых, это договоры комиссии с участием юридического лица, представляющим хотя бы одну сторону договора;

– во-вторых, если договоры комиссии совершаются между гражданами на сумму, которая превышает не менее чем в десять раз законом установленный минимальный размер оплаты труда;

– в-третьих, это внешнеэкономические договоры комиссии, в случае если комиссионер и комитент между которыми заключается договор относятся к разным государствам, т. е. являются гражданами разных государств, проживают в различных государствах и т. п.

Необходимость засвидетельствовать договор в нотариальной конторе не оговаривается в сегодняшнем законодательстве. Такая форма заключения договора комиссии была обязательной в России только в период НЭПа, до урегулирования данного вопроса Гражданским кодексом в 1922 году. В настоящие время договор комиссии можно засвидетельствовать в нотариальной конторе по соглашению между сторонами [5, с. 49].

Заключение

На основании все вышеизложенного мы можем повести итоги.

Посредством договора комиссии исполняются сделки по возмездной реализации имущества, не принадлежащего отчуждателю. Происходит оформление торгового посредничества. В результате комиссионер, являющийся торговым посредником освобождает продавца (изготовителя), а так же потребителя товара от многих проблем: подыскания контрагентов, оформления сделок и т. д. Особенно ярко видна необходимость такого договора с посредником в области в области внешнеторговых отношений, где непосредственно изготовитель (экспортер) товара или его потребитель (импортер) обычно имеют дело с иностранными контрагентами на заграничном рынке через посредство комиссионеров.

Следовательно можно сделать вывод, что комиссия – это договор, который представляет из себя следующее:

1. одна сторона, именуемая комиссионер осуществляет поручение другой стороны именуемой комитент, но выступает в данной сделке от своего имени;

2. комиссионер выполняет не фактические, а юридические действия, путем заключения одной или нескольких сделок;

3. за свои услуги комиссионер получает вознаграждение, поэтому договор комиссии всегда является возмездным;

4. в период сделки, которую совершает комиссионер с третьими лицами, права и обязанности приобретает непосредственно комиссионер.

Договор комиссии относится к той группе договоров, которая ориентированна на оказание юридических услуг. Данный договор имеет все родовые признаки, которые присутствуют во всех обязательствах этой группы, а значит к нему применяются все унифицированные нормы, которые отражают эти родовые признаки.

Но, вместе с тем, договор комиссии имеет свою, только ему присущую, специфику. Поэтому он выделяется среди остальных обязательств, направленных на оказание юридических услуг.

Комиссионер поручение, полученное им от комитента, обычно исполняет самостоятельно. Но бывают случаи, когда в силу необходимости торговые предприятия-посредники, которые реализуют или наоборот приобретают товары для клиентов, привлекают к сделке вторых посредников, которые называются субкомиссионеры. Все это оформляется договором субкомиссии.

Согласно нормам права, вопрос о привлечении субкомиссионера комиссионер решает сам в тех случаях, если заключенный договор комиссии не запрещает ему это.

Предметом договора является совершение комиссионером различного рода сделок по поручению комитента за его счет.

Один из основных критериев подобающего исполнения комиссионного поручения является исполнение его на самых выгодных для комитента условиях.

Размер комиссионного вознаграждения комиссионера и дополнительного вознаграждения за делькредере не являются существенными условиями договора комиссии.

Договор комиссии по своей юридической природе является консенсуальным, двусторонним и возмездным. Закон не предусматривает специальных правил о форме данного договора, в связи с чем в данном случае необходимо руководствоваться нормами общих положений о форме сделок.

Главным законодательным актом, который регулирует договор комиссии, является Гражданский кодекс.

Список использованной литературы

1. Гражданский кодекс Российской Федерации: Части первая, вторая, третья и четвертая. – Москва: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2007. – 784 с.
2. Степанова С. А. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Части 1,2,3,4. – Москва: Проспект, Институт частного права, 2010. – 1504 с.
3. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17 ноября 2004 г. № 85 «Обзор практики разрешения споров по договору комиссии” // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2005. № 1.
4. Абрамова, Н. В. Договоры поручения, комиссии. Агентские договоры. – Москва: налог-Инфо, 2004. – 172 с.
5. Баринов, Ю. А. Договор комиссии: Условия исполнения поручения и расходы комиссионера // Кодекс info. – 2001. – № 5 (317). – С. 48-52.
6. Борзов, И. С. Договор комиссии в предпринимательской деятельности //Индивидуальный предприниматель: бухгалтерский учет и налогообложение. – 2007. – №1. – с. 23-26.
7. Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Кн. 3: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. – Москва: Статут, 2008. – 1056 с.
8. Васильева, М. Зуйкова Л., Крутякова Т. Договор комиссии: правовое регулирование // Экономико-правовой бюллетень. – 2005. – № 5. – с. 34-36.
9. Голованов. Н. М. Гражданско-правовые договоры. – Питер: СПб., 2006. – 235 с.
10. Гражданское право. Часть вторая: Учебник. /Под Ред. Калпина А. Г., Масляева А. И. – Москва: 2003. – 648 с.
11. Гражданское право России. Обязательственное право: Курс лекций. Отв. Ред. О. Н. Садиков. – Москва: Юристъ, 2008. – 456 с..
12. Гражданское право. Учебник. / Под Ред. Ю. К. Толстого, А. П. Сергеева. Ч. II. – Москва: Проспект, 2004. – 678 с.
13. Гражданское право. Том II. Полутом 2. /Под Ред. доктора юридических наук, профессора Е. А. Суханова. – Москва: Издательство БЕК, 2008. – 704 с.
14.  Егоров А. В. Предмет договора комиссии // Актуальные проблемы гражданского права: Сборник статей. Вып. 5 / Под Ред. В. В. Витрянского. – Москва: Статут, 2002. – С. 128 – 130.
15. Лихачев. Г. Д. Гражданское право. Курс лекций. – Москва: Норма, 2008. – 202 с.
16. Попондопуло В. Ф., Скворцов О. Ю. Актуальные проблемы науки и практики коммерческого права. Сборник научных статей. Выпуск 5 – Москва: Волтерс Клувер, 2005. – 432 с.
17. Рассолов М. н., Алексий П. В. Гражданское право. – Москва: Юнити-Дана, 2010. – 916 с.
18. Романец, Ю. В. Система договоров в гражданском праве России. – Москва: Юристъ, 2003. – 346 с.
19. Сафонов М. Н. Посреднические договоры в новых российских экономических условиях // Журнал российского права. – 2003. – № 9. – С. 19-20.
20. Скороходов, С. В. Предмет договора комиссии / В кн. Правовые проблемы укрепления российской государственности. Ч. 2: Сб. статей / Под Ред. В. М. Лебедева. Томск, 2002. – 280 с.
21. Скороходов С. В. Договор комиссии по законодательству Российской Федерации и практика его применения в предпринимательской деятельности. Дис. канд. юрид. наук. – Томск, 2003. – 234 с.
22. Фомичева, Л. П. Посреднические операции: правовые особенности, учет и налоги / Л. П. Фомичева. – Москва: Вершина, 2009. – 211 с.
23. Шляхтов А. Правовой режим вещей, поступивших к комиссионеру во исполнение договора комиссии // Право и экономика. – 2006. – № 9. – С. 9-15.
24. Юркина, Л. А. Договор субкомиссии /Л. А. Юркина // Главбух: Отраслевое приложение «Учет в торговле”. – 2001. – IV квартал. – № 4. – с. 34-37.

Выпускница медицинского колледжа после окончания учебного заведения была принята на работу медицинской сестрой частный детский садик с испытательным сроком 2 месяца. В течение 2-х месяцев она трижды опаздывала на работу, не справлялась с объемом работы. За 3 дня до истечения испытательного срока ей было заявлено, что она не прошла испытание.

Медицинская сестра не согласилась с решением администрации садика и заявила, что обжалует его.

Задания:

1. Определите, какими нормативно-правовыми актами регулируется данная ситуация.

2. Со ссылкой на закон, определите:

1) Имела ли администрация право устанавливать испытательный срок в данном случае?

2) В какой орган медицинская сестра может обжаловать действие администрации садика?

Ответ:

1. Данная ситуация регулируется нормами Трудового кодекса Российской Федерации.

2.1. Статья 70 Трудового кодекса дает перечень лиц, для которых при приеме на работу испытательный срок не устанавливается. Статья, в частности, гласит: «Испытание при приеме на работу не устанавливается для лиц, окончивших имеющие государственную аккредитацию образовательные учреждения начального, среднего и высшего профессионального образования и впервые поступающих на работу по полученной специальности в течение одного года со дня окончания образовательного учреждения;

2.2. Следовательно, в данном случае имело место нарушение трудового законодательства, так медсестра относится к числу лиц окончивших имеющие государственную аккредитацию образовательные учреждения начального, среднего и высшего профессионального образования и впервые поступающих на работу по полученной специальности в течение одного года со дня окончания образовательного учреждения. Следовательно, медсестра имеет право имеет право обратиться в комиссию по трудовым спорам, а при несогласии с ее решением – в суд. На том основании, что она не прошла испытание, ее уволить нельзя.

В середине I тысячелетия до н. э. в Греции завершается переход к рабовладельческому строю. На характер и сроки этого перехода решающее воздействие оказала довольно рано возникшая у греков морская торговля – ее развитие стимулировало рост городов и создание греческих колоний вокруг Средиземного моря, ускорило имущественное расслоение общества. Благодаря оживленным связям с другими странами торговые центры Греции превратились в мощные очаги культуры, куда стекались новейшие достижения в области техники, естествознания, письменности и права.

Политическая идеология Древней Греции, как и других стран древности, формировалась в процессе разложения мифа и выделения относительно самостоятельных форм общественного сознания. Развитие этого процесса в античной Греции, где сложилось рабовладельческое общество, имело значительные особенности по сравнению со странами Древнего Востока.

Интенсивная торговая деятельность греков, расширявшая их познавательный кругозор, совершенствование технических навыков и умений, активное участие граждан в делах полиса, особенно демократического, вызвали кризис мифологических представлений и побуждали искать новые приемы объяснения происходящего в мире. На этой почве в Древней Греции зарождается философия как особая, теоретическая форма мировоззрения. Политико-правовые концепции начинают разрабатываться в рамках общефилософских учений.

Для развития социально-политической теории первостепенное значение имело расширение эмпирических знаний. Многообразие политического опыта, накопленного в государствах-полисах, стимулировало теоретические обобщения практики осуществления власти и создание учений, в которых поднимались проблемы возникновения государств, их классификации, наилучшей формы устройства.

Античная политико-правовая идеология сделала первые шаги по осмыслению политической свободы. Государство и законы в Древней Греции начинают рассматриваться как установления, созданные самим человеком и призванные служить его интересам.

Перечислите виды судебных доказательств в Законах Хаммурапи. Аргументируйте ответы (работа с источником).

Ведение процессов по уголовным и гражданским делам в Древнем Вавилоне осуществлялось одинаково и начиналось по жалобе потерпевшей стороны. Историки считают, что суды проводились как в царском дворце, куда приводили пойманных преступников, так и в храмах перед изображениями богов. В ведении любого суда находилось рассмотрение широкого спектра дел – в области гражданского, уголовного, семейного (в том числе о наследстве, усыновлении, разрешении в некоторых случаях повторного брака) права. Инициатива в возбуждении того или иного дела всегда исходила только от одной из заинтересованных сторон, которая должна была выступить в суде с обвинением или претензией. Судебный процесс носил состязательный характер, причём бремя доказывания целиком лежало именно на заинтересованных сторонах, участниках процесса – обвинителе или истце и обвиняемом или ответчике, а также на их свидетелях. Доказательствами служили свидетельские показания, клятвы, ордалии (испытание водой). При рассмотрении многих исков было обязательно наличие свидетелей (в делах, касающихся уплаты и получения денег) или документа с печатью, подтверждающего совершение определённых операций и сделок или определённые отношения (при передаче каких-либо ценностей для продажи была обязательна своеобразная «расписка» с печатью о получении денег; при заключении брака обязателен был письменный договор, иначе брак считался недействительным); при дарении имущества, в том числе между родственниками; при гарантиях мужа жене, что она не может быть отдана в заложники за его долги; о назначении приданого дочерям и «вдовьей доли» жене; о передаче скота пастуху). В некоторых случаях требовалось наличие и свидетелей, и документа с печатью (при сдаче на хранение денег или имущества). Если истец не мог представить суду этих доказательств, то его претензии судом не принимались. Особый вид доказательств составляли обращения к «божьему суду». Речь идёт о клятвах перед богами и ордалиях, состоявших в том, что обвиняемый бросался (или его бросали) в реку, и считалось, что его судьба зависит от воли бога реки: если он был невиновен, то всплывал, а если виновен – тонул (то есть бог реки «забирал» его).

Возможно была и такая ордалия, которая заключалась в испытании соответствующего лица, в результате которого оно признавалось правым или неправым. Для этого подсудимый должен был погрузить руку в кипящую воду или захватить рукой раскаленное железо и т. п. И по заживаемости руки за определенное время судья определял «истину». Строго каралось лжесвидетельство, клевета (ст. 1-3).

Клятвы перед богами приносились по множеству поводов: это обязан был сделать обвинитель, свидетели, заявитель о пропаже или краже имущества и об имевшей место сдаче его на хранение, а также об уплаченной за товар сумме. В ряде случаев обвиняемым в уголовном преступлении или ответчикам по гражданским искам было достаточно принести клятву богам, чтобы считаться невиновными и быть свободными от ответственности.

Какую цель преследовал Хаммурапи, требуя обязательной письменной формы заключения брака? Как вы относитесь к идее брачного контракта, имеющей столь глубокие исторические корни, но на долгое время изъятой из отечественной правовой практики?

Письменная форма заключения брака, которую требовали Законы Хаммурапи призвана была четко определить имущественные отношения между супругами.

Брак был действительным только при наличии письменного договора, заключенного между будущим мужем и отцом невесты. Семейные отношения строились на главенстве мужа. Жена за неверность подвергалась суровому наказанию. Если жена была бесплодна, муж мог иметь побочную жену. Однако замужняя женщина не была бесправна: она могла иметь свое имущество, сохраняла право на приданое, имела право на развод, могла вместе с детьми наследовать имущество после мужа.

Так как в браке имущественные отношения играют большую роль, то подробно рассматривают вопрос об имущественных отношениях между супругами:

– о приданом и брачном выкупе (п. 159 – п. 164),

– о раздельной ответственности по долгам, возникшим до брака (п. 151 – п. 152),

– об имуществе жены о котором сказано в п. 150, который сам по своему содержанию очень оригинален: «Если человек подарит своей жене поле, сад, дом или движимое имущество и выдаст ее документ с печатью, то после смерти ее мужа ее дети не могут требовать от нее ничего по суду; мать может отдать то, что будет после нее своему сыну, которого любит, брату она не должна отдавать».

Эта статья говорит, что женщина в Вавилоне могла иметь свое личное имущество, принадлежащее только ей и которым никто, кроме нее, не мог распоряжаться. Не случайно в статье упоминается, что муж должен выдать ей документ, который подтверждает право ее владения. Наследственного права на это имущество тоже никто не имел.

Идея брачного контракта вновь возродилась в отечественном праве в последнее время. Цель современного брачного контракта – та же: определить имущественные отношения в случае раздела имущества после развода.

Чем можно доказать, что право Древней Индии выросло непосредственно из религиозных предписаний? Какое место занимали в иерархии источников права артхашастры? Кто и когда создал самую знаменитую из них?

Специфические черты права, отразившие особенности культурного, социально-экономического и государственного развития Древней Индии, проявились прежде всего в источниках права, среди которых особое место занимают дхармашастры – сборники религиозно-нравственных, правовых предписаний, правил (дхарм) и артхашастры – трактаты о политике и праве.

Дхармашастры, составленные брахманами сначала для своих учеников, со временем были признаны не только авторитетными источниками права, но на определенном этапе даже вытеснили артхашастры, взяв из них то, что относилось к собственно праву. Включение в дхармашастры правовых тем и предписаний явилось вначале прямым следствием определения дхармы царя (раджа-дхармы) как охранителя мира и порядка.

Если в дхармасутрах в основном рассматривались деликты-преступления против личности: убийство, прелюбодеяние, оскорбление, воровство, которые объединялись общим понятием – хим-са (нанесение ущерба, обиды личности), то в более поздних дхармашастрах все большее внимание стало уделяться договорным и имущественным отношениям, ответственности за их нарушение (о неуплате долга, закладе, границах земельных участков, разделе наследства и пр.). Правовые нормы в этих дхармашастрах были более упорядочены, классифицированы.

При большом разнообразии дхармашастр можно увидеть глубокое сходство между ними, взаимовлияние, взаимозависимость, текстуальное совпадение, а главное – единство религиозно-философских концепций, принципов, на которых они основывались.

Особое место среди источников права Древней Индии на определенном этапе ее истории занимала литература чисто светского жанра, относящаяся к науке политики, – артхашастры.

Одно из таких произведений, дошедших до нас, представляет собой научный трактат об искусстве политики и управления государством, предписываемый Каутилье, советнику царя из династии Маурьев Чандрагупты (конец IV в. до н. э.).

Главное содержание Артхашастры (в дальнейшем – Арт.). – рассмотрение дхармы царя, внутренней и внешней политики, в центре внимания которой стоит понятие государственной выгоды, пользы (артхи), отодвигающей на второй план и религиозную мораль, и греховность правонарушения, и необходимость религиозного искупления.

Докажите деспотический характер власти в Древнем Китае и в Древнем Египте.

Самые ранние государственные формы (протогосударства) стали складываться в древневосточных цивилизациях (в Древнем Египте, Древней Индии, Древней Месопотамии, Древнем Китае – еще в IV-III тысячелетии до н. э.) в ходе разложения общинно-родовой организации.

Несмотря на различия в культурах Древнего Востока стоит отметить общее в их развитии, это обожествление и деспотический характер власти.

Когда говорят о «восточной деспотии», имеют в виду обыкновенно такую форму государственной власти и одновременно такой политический режим, когда:

а) полномочия главы государства не ограничены;

б) светская и церковная власти объединены в одном лице;

в) осуществление власти является делом многочисленного бюрократического аппарата;

г) подавление личности, отсутствие свобод, самое унизительное раболепие делают всякого человека, в том числе формально свободного, рабом «порядка», традиции, веры.

Так, во все периоды истории Древнего Египта был царь, которого мы вслед за древними греками называем фараоном.

Религия, которая была в Древнем Египте государственной, то есть общеобязательной, причисляла его к богам. Как глава культа, как «сын бога» фараон считался посредником между землей и небесами: жрецы отправляли свои обязанности по его поручению.

«Божественное происхождение» давало фараону право на особый ритуал – и здесь, вероятно, начало всех прочих исторических церемоний.

Наследование престола осуществлялось в пределах одной и той же царствовавшей фамилии (от отца к старшему сыну). Вполне законным (легитимным) считался только тот фараон, который родился от брака между принцем и принцессой царствующего дома.

Власть фараона была в принципе неограниченной. Осуществлялась она через чиновников. Степень централизации власти огромна. Аппарат подавления состоял из армии и полиции. Основное ядро армии составляли со времени Древнего царства профессиональные части. Для военных экспедиции за пределами страны продолжают набирать ополченцев. В период Нового царства почти вся армия становится профессиональной, ее отборные войска комплектуются из иностранцев.

Древний Египет был страной развитого полицейского аппарата. Египетские правители заметили всю недостаточность одной полиции. Были созданы полиции явная и тайная, пограничная стража, специальные охранные отряды, поставленные наблюдать за безопасностью каналов и других важных сооружений, наконец, служба охраны фараона и высших сановников (телохранители).

Управляемый ваном-царем и огромной массой иерархически организованного чиновничества, Древний Китай являет собой типичный пример восточной деспотии. Со времени известного императора Циньской династии Цинь Ши-хуанди (Ш в. до н. э.) Китай был разделен на области и уезды, во главе которых были поставлены два чиновника – гражданский и военный губернаторы. Вмешательство центрального правительства в дела управления стало повсеместным; его инспекторы, наезжая из центра, контролировали деятельность властей. Казначейство выпускало единую монету (впервые металлическую). Налоговое обложение и налоговая политика отличаются необыкновенной разработанностью.

В следующий период, при правителях Ханьской династии (II в. до н. э. – II в. н. э.) в государственную практику вводится продажа должностей (задолго до того, как до этого додумались европейские феодальные монархи) и продержавшаяся в течение многих веков система замещения должностей после сдачи экзамена. Обе эти меры облегчали купцам, ростовщикам, разбогатевшим ремесленникам возможность проникновения в государственный аппарат в ущерб старой знати (в которой сильная центральная власть видела в некотором роде оппозицию) и навсегда закрывали доступ к управлению людям из народа.

Сущность реформ Сервия Туллия. Нарисуйте схемы государственного строя Древнего Рима до и после реформ.

Самой первой была реформа, которую историческая традиция приписывает рексу Сервию Туллию. Время ее осуществления не поддается точной датировке. Скорее, это в основном VI в. до н. э.

В ходе реформы все римляне, т. е. как патриции, так и плебеи, были разделены по имущественному принципу. В основу деления были положены размер земельного участка и количество скота, которым владел глава семьи. В IV в. до н. э. с появлением денег вводится денежная оценка имущества. В соответствии с реформой все римляне были разделены на 193 сотни — центурии. В Народном собрании граждане выстраивались и голосовали по центуриям (центуриатным комициям). Каждая из них имела один голос. При согласованном голосовании первых двух разрядов голоса остальных не имели значения. Таким образом, было положено начало господству богатых и знатных независимо от того, были они патрициями или плебеями.

Наряду с этим к несомненной выгоде плебеев было введено еще одно важное новшество — территория города была разбита на четыре округа — трибы, что являлось (в более общем плане) свидетельством победы принципа территориального деления населения над родоплеменным. Городские трибы имели некоторые политические права и самоуправление.

Реформа Сервия Туллия разрушила общество, базировавшееся на родоплеменном строе, и вместо него создала государственное устройство, основанное, как справедливо писал Ф. Энгельс, на имущественном различии и территориальном делении. После устранения должности рекса как главы государства Рим стал республиканским.

Чем отличаются частные и публичные деликты? Какие процессы прослеживаются в развитии обязательств из деликтов в период классического права в Риме

Деликт - это противоправное действие, правонарушение. В зависимости от последствий, связанных с деликтами, они разделялись в римском праве на публичные деликты, delicta publica, и частные, delicta privata. Публичными деликтами были те, которые признавались нарушающими интересы государства в целом и влекли за собою телесное наказание, а иногда и смертную казнь - crimina capitalia - или имущественное взыскание, по общему правилу, поступавшее в доход государства. Дела об этих деликтах были подведомственны особым уголовным судам и разрешались по специальным правилам судопроизводства.

Частные деликты рассматривались как посягательства только на интересы частных лиц; иски из таких деликтов предъявлялись потерпевшими частными лицами. Денежные штрафы, на взыскание которых были направлены эти иски, поступали потерпевшему и взыскивались в общем порядке, установленном для разрешения имущественных споров. В том же порядке рассматривались и дела о тех delicta privata, которые в древнейшее время влекли за собою телесное наказание.

Несмотря на то, что со времени законов XII таблиц и до периода империи римская система частных деликтов претерпела значительные изменения, римское право никогда не выработало общего принципа, в силу которого подлежал бы возмещению всякий имущественный вред, причиненный противоправным действием. Наоборот, деяние признавалось деликтом лишь при существовании соответствующей особой нормы о данном роде деяний, - если оно было отнесено к числу деликтов законом или преторским правом. Существовал и последовательно пополнялся круг деликтов, но не было единого понятия деликта. В этом смысле ход развития обязательств из деликтов родственен процессу развития договорных обязательств, которые также навсегда остались в римском праве обязательствами из признанных правом контрактов и приравненных к ним соглашений, но не обязательствами из любого законного соглашения.

Дружинник короля Хлодвига Л. Безосновательно обвинил другого дружинника С. в трусости (в том, что С. бросил в сражении свой щит). В завязавшейся драке Л. искалечил С. руку. От явки в суд рахинбургов, куда он был вызван С., Л. категорически отказался.

Как должно решиться дело согласно Салическому закону?

XXX § 6. Если кто обвинит другого в том, что он бросил (в сражении) свой щит, и не сможет доказать, присуждается к уплате 120 ден., что составляет 3 сол.

XXIX. О нанесении увечий

§ 1. Если кто изувечит руку или ногу другому, лишит его глаза или носа, присуждается к уплате 4000 ден., что составляет 100 сол.

I. О вызове на суд

§ 1. Если кто будет вызван на суд (ad mallum) по законам короля, и не явится, присуждается к уплате 600 денариев, что составляет 15 солидов

В итоге, согласно этим статьям Салического закона, дружинник короля Хлодвига Л. должен будет уплатить 3+100+15=118 солидов

Практическое задание

Самостоятельно систематизируйте все упомянутые «Каролиной» (1532 г.) преступления по принятой в нашей науке классификации: государственные преступления, преступления против религии, против личности, против собственности, против нравственности и пр. Составьте таблицу, где также укажите наказания и номера статей. На основании памятника определите частоту применения смертной казни и ее виды, приведите примеры неопределенных санкций, отсылающих к усмотрению «знатоков права».

Как видно из таблицы, смертная казнь применялась практически за все преступления. Даже за те преступления, за которые определены в качестве наказания телесные наказания, могла применяться смертная казнь, если преступления совершались давно или наносили значительный вред. Виды смертной казни – сожжение, четвертование, повешение, утопление и д.р.

Статья CIV определяет как поступать в тех случаях, когда "императорское право не предписывает и не допускает карать кого-либо смертью, мы также и в настоящем Нашем Имперском Уложении не устанавливаем смертной казни, но предоставляем право за некоторые преступления подвергать телесным или увечащим наказаниям с тем, однако, чтобы наказанному была сохранена жизнь.

…

В особенности надлежит иметь в виду, что во всех тех случаях, когда Наше императорское право не устанавливает и не допускает смертной казни и какого-либо другого телесного, увечащего или позорящего наказания, — судья и судебные заседатели также не должны никого приговаривать к смертной казни или прочим уголовным наказаниям. И дабы судьи и судебные заседатели, не обучавшиеся этим правам, назначая подобные наказания, не действовали вопреки праву и добрым приемлемым обычаям, ниже сего будет установлено, когда и как должны применяться некоторые уголовные наказания согласно упомянутому праву, добрым обычаям и мудрости.

Наследственное право по Гражданскому кодексу Франции 1804 г.

В третьей, наиболее значительной по объему книге ГК ("О различных способах, которыми приобретается собственность") указывалось, что собственность на имущество приобретается и передается путем наследования, путем дарения, по завещанию или в силу обязательств (ст.711).

ГК подтвердил произведенную еще в период революции отмену феодальных принципов наследования. Наследниками умершего становились в определенной, указанной в законе последовательности дети и иные нисходящие, а также восходящие и боковые родственники до 12-й ступени родства.

Наследственные права внебрачных детей по кодексу были значительно сужены по сравнению с правом эпохи революции. Такие дети могли наследовать только в том случае, если были признаны в законном порядке, причем только имущество отца и матери, но не иных родственников.

Кодекс расширил свободу завещаний и дарений, которые нередко использовались для обхода законного порядка наследования. Однако французский законодатель занял в этом вопросе компромиссную позицию, не последовал примеру английского права, признавшего полную свободу завещания. Дарение или завещание не могли превышать половины имущества, если лицо, совершившее завещательное распоряжение, оставляет после смерти одного законного ребенка, 1/3 имущества - если оставалось двое детей, трое или более детей.

При таком порядке наследования за законными детьми резервировалась большая часть имущества, которая делилась между ними поровну вне зависимости от возраста и пола. Статьи ГК о наследовании способствовали дроблению имущества и в значительной степени предопределили сохранение во Франции большой прослойки мелких и средних собственников.

В законодательном порядке было закреплено ограничение в степени наследования имущества (до шестой степени родства) для боковых родственников.

Несколько улучшилось положение внебрачных детей (естественных наследников). Согласно ст. 756 (ред. 1972 г.), внебрачное происхождение детей дает право на наследство лишь при условии, что это происхождение законным образом установлено. Внебрачный ребенок имеет в целом те же права, что и законный ребенок, на наследство своего отца и своей матери и других восходящих родственников, так же как и своих братьев и сестер и других боковых родственников (ст. 757).

Если умерший не оставил родственников такой степени, которая допускает наследование, то имущество, входящее в состав его наследства, принадлежит на началах полной собственности пережившему его супругу. Согласно ст. 768 (в ред. 1958 г.), при отсутствии наследников наследство приобретается государством.

Таким образом, ФГК ликвидировал феодальную систему наследования. Признавая наследование по закону и наследование по завещанию, кодекс, тем не менее, ограничил завещательную свободу и поставил возможность завещания в зависимость от того, оставил ли наследодатель детей или нет. При одном ребенке можно распоряжаться по завещанию половиной имущества, при двух детях - одной четвертью имущества. Если дети отсутствовали, но имелись восходящие в одной линии, то можно распоряжаться тремя четвертями имущества, а если остаются восходящие в обеих линиях, - половиной имущества. Свободное от завещательного распоряжения имущество наследуется по закону. В области наследования по закону был уничтожен принцип первородства. Права законного наследования имели родственники до 12-й степени. Ближайшая степень родства исключала дальнейшую. При отсутствии родственников с правами наследования имущество переходило к пережившему супругу. Внебрачные признанные дети получали наследственные права на имущество отца, однако, в ограниченном размере: их доля равнялась трети доли законного ребенка, и они не могли наследовать ни после восходящих, ни после боковых родственников наследодателя.

Конституция Италии 1947 г., ее основные черты

Одна из особенностей итальянской Конституции заключается в отсутствии преамбулы. Конституция открывается вводным разделом «основные принципы», где содержатся наиболее общие, самые главные положения, характеризующие конституционный строй Итальянской Республики. Здесь, в частности, содержится сформулированное в части первой ст. 1 общее определение Италии как демократической республики, основанной на труде.

Согласно части второй указанной статьи, суверенитет принадлежит народу, который осуществляет его в формах и пределах, установленных Конституцией.

В Конституции получили отражение практически все отношения между внутренним и международным правом. Особого внимания заслуживает в этой связи положение ч. 1 ст. 10, устанавливающее, что итальянский правопорядок соответствует общепризнанным нормам международного права. С этим связана и ст. 11, согласно которой «Италия отвергает войну как посягательство (strumento di offesa) на свободу других народов и как средство разрешения международных споров; на условиях равенства с другими государствами она соглашается на ограничение суверенитета, необходимое для порядка, который обеспечивает мир и справедливость между нациями; она содействует и благопрепятствует международным организациям, стремящимся к этой цели».

После вводного раздела об основных принципах следует часть первая, озаглавленная «Права и обязанности граждан».

Четыре раздела, составляющие эту часть, посвящены, как вытекает из их заголовков, не только правам и обязанностям, но и отношениям – соответственно гражданским, этико-социальным, экономическим, политическим. Вторая часть регулирует устройство республики. В ее состав входят разделы о Парламенте, о Президенте республики, о Правительстве, о магистратуре, об областях, провинциях и коммунах, о конституционных гарантиях.

Вводный раздел и обе части Конституции содержат в общей сложности 139 статей.

Завершается Конституция переходными и заключительными положениями (с I по XVIII).

По способу изменения Конституция Итальянской республики относится к числу жестких. Процедура ее пересмотра, изложенная в ст. 138, содержит две последовательные стадии.

Из 139 статей Конституции 54 непосредственно затрагивают права, свободы и обязанности человека и гражданина.

Раздел I части первой Конституции, посвящен гражданским отношениям. Раздел начинается со ст. 13, ч. 1 которой провозглашает: «Личная свобода неприкосновенна». Далее: неприкосновенность жилища (ст. 14); неприкосновенны свобода и тайна переписки и любые другие формы коммуникации.

Граждане имеют право собираться мирно и без оружия, – ст. 17. Для собраний, включая проводимые в местах, открытых для публики, предварительного уведомления не требуется. В ст. 18 признается право граждан свободно, без разрешения объединяться в целях, которые не запрещены индивидам уголовными законами.

Конституция (ст. 19) признает за всеми право свободно использовать свои религиозные верования в любой форме, индивидуально или коллективно, пропагандировать их или отправлять культ частным или публичным образом, поскольку речь не идет об обрядах, противоречащих добрым нравам. Никто, согласно ст. 22, по политическим мотивам не может быть лишен не только гражданства, о чем упоминалось выше, но и своей право – и дееспособности, а также своего имени.

Личные или имущественные повинности могут возлагаться только на основе закона, – гласит ст. 23 Конституции.

В ст. 48 и 49 определены избирательные права итальянских граждан и признано право на объединение в партии. Все граждане обоего пола, согласно ст. 51, имеют доступ к публичным должностям и выборным функциям на условиях равенства и согласно требованиям, установленным законом. Защита Родины – священный долг гражданина (ст. 52). Военная служба обязательна в пределах и в порядке, установленном законом. Согласно ст. 53, все обязаны участвовать в публичных расходах в соответствии со своими налоговыми возможностями. Налоговая система формируется на критериях прогрессивности.

Частная собственность признается и гарантируется, согласно ч. 2 ст. 42, законом, который регулирует способ ее приобретения, использования и пределы с целью обеспечить ее социальную функцию и общедоступность. В некоторых случаях возможно изъятие частной собственности при компенсации, однако ч. 3 указанной статьи Конституции, содержащая данную норму, в отличие от ряда других конституций ничего не говорит о размерах и сроках этой компенсации.

Конституция (ст. 33) провозглашает свободу искусства и науки и их преподавания. Организации и частные лица вправе создавать школы и воспитательные учреждения. Согласно ст. 34, школа открыта для всех, а начальное образование в объеме не менее восьми лет обязательно и бесплатно.

Несколько статей Конституции, содержащихся в разделе о гражданских отношениях, представляют собой права-гарантии, необходимые для обеспечения любых прав и свобод.

Наконец, ст. 28 устанавливает непосредственную ответственность должностных лиц и служащих государства и публичных корпораций, согласно уголовным, гражданским и административным законам, за деяния, совершенные в нарушения прав. В этих случаях гражданская ответственность распространяется также на государство и публичные корпорации.

Правовая система Великобритании XX в.

В XX в. Парламент Великобритании принял такие важнейшие акты, входящие в состав английской Конституции, как статуты, регламентирующие избирательное право (Акты о народном представительстве 1949, 1969, 1974, 1983 гг.); структуру и полномочия палат Парламента (Акты о Парламенте 1911 и 1949 гг., Акт о пэрах 1963 г., Акт о палате общин 1978 г.); организацию территории и местное самоуправление (Акты о местном управлении 1972, 1980, 1985, 1988, 1994 гг.). Таких актов Парламента, имеющих конституционное значение, сегодня насчитывается более 40.

Неписаная Конституция по форме неопределенна, она не содержит прямого указания на то, что именно ее составляет. По сути, Основной Закон Великобритании охватывает большое количество разнообразных источников: статуты, судебные прецеденты, конституционные обычаи (конституционные соглашения), доктрину.

Первоначально соотношение писаной и неписаной частей британской Конституции было в пользу судебных прецедентов и конституционных обычаев, именно этим и объяснялось своеобразие ее формы. Особенность подобных конституционных соглашений состоит в том, что считается, что они действуют до тех пор, пока с ними согласны их участники. Поэтому нарушение обычаев, как правило, не влечет юридической ответственности, они не всегда признаются судами, тогда как их соблюдение рассматривается в качестве нормы следования вековым британским традициям и устоям.

В числе наиболее значимых соглашений (обычаев) следует назвать:

– правило назначения Премьер-министром лидера партии, победившей на выборах;

– обязательное подписание монархом акта, принятого обеими палатами Парламента;

– процедуру созыва палат Парламента и роспуска Палаты общин;

– положение о том, что Правительство осуществляет свои полномочия, пока оно не утратило доверие большинства нижней палаты;

– коллективную ответственность министров перед Парламентом по общим вопросам политики и их персональную индивидуальную ответственность за свои министерства (департаменты) и некоторые другие.

Ныне действие судебных прецедентов в конституционной сфере наиболее ярко проявляется в отношениях, связанных с привилегиями Британской Короны. Они постепенно вытесняются статутами, другими актами Парламента. Кроме того, обязательные прецеденты создаются не любыми судебными органами, а только высшими судами страны — Высоким судом, Палатой лордов и Тайным советом. В связи с проводимой конституционной реформой для преодоления некоторой архаизации судебной системы предполагается образование нового высшего органа судебной власти — Верховного суда.

Составной частью британской Конституции являются и доктринальные источники — опубликованные мнения известных правоведов по вопросам конституционного права. Суды обращаются к ним для обоснования своих постановлений в случаях, если отсутствуют иные источники, регулирующие конкретные отношения. В последнее время отмечается определенное расширение использования данного вида источников. Наиболее авторитетными признаются работы Блэкстона, Беджгота, Дайси.

По юридической силе анализируемая Конституция мало чем отличается от актов британского законодательства. Она является гибкой, что позволяет ее оперативно приспосабливать к изменяющимся отношениям.

В Великобритании отсутствует системное изложение прав, свобод, обязанностей человека и гражданина, поскольку они регулируются разнообразными статутами, судебными прецедентами, правовыми обычаями. Особое внимание при этом уделяется обеспечению эффективной судебной защиты прав и свобод.

В настоящее время в Великобритании, так же как и в других демократических государствах, гарантируются гражданские права: неприкосновенность личности и жилища, свобода совести и вероисповеданий, тайна переписки и телефонных переговоров, защита от электронных средств контроля за частной жизнью. Особое значение придается обеспечению принципа равенства независимо от пола. В этих целях был принят специальный закон о недопустимости дискриминации по признаку пола 1975 г. с последующими изменениями 2002 г.

Политические права и свободы представлены свободой слова и средств массовой информации, правом на публичные мероприятия, избирательным правом, правом на организацию профессиональных союзов. Английские подданные могут участвовать в выборах в соответствии с общепризнанными принципами всеобщего равного прямого избирательного права при тайном голосовании, свободного участия в избирательных процедурах.

Важнейшее социально-экономическое право — право собственности — признается и защищается в Великобритании. В последние годы получили юридическое закрепление и некоторые социальные права — право на равную оплату за равный труд, право на отдых, на социальное обеспечение, право на охрану здоровья, на защиту от загрязнения окружающей среды и т. д.

Словосочетание (термин) «семейное право» используется для обозначения различного рода понятий.

Во-первых, о семейном праве говорят как о совокупности (системе) норм, регулирующих семейные отношения.

Во-вторых, иногда семейным правом называют совокупность (систему) нормативных актов, содержащих семейно-правовые нормы, т.е. семейное законодательство.

В-третьих, семейным правом именуют совокупность (систему) знаний о семейно-правовых явлениях, т.е. науку (семейное право как наука).

И наконец, в-четвертых, в учебных заведениях преподается учебная дисциплина «Семейное право».

Предметом семейного права является совокупность (система) отношений, регулируемых соответствующей отраслью права (семейных отношений). Понятно, что характеристика такого рода социальных связей вряд ли возможна без определения ключевого понятия: что есть семья.

Само понятие семьи всегда было настолько неопределенным, что его невозможно даже закрепить в законодательстве.

Как представляется, с точки зрения юридической понятие «семья» не имеет и не может иметь четкого и незыблемого содержания [7 с.10].

Семья может рассматриваться в двух значениях. Семья в социологическом смысле традиционно понималась как «союз лиц, основанный на браке, родстве, принятии детей в семью на воспитание, характеризующийся общностью жизни, интересов, взаимной заботой» [4 с.13].

Однако данное определение в настоящее время должно быть расширено. Семья в социологическом смысле может основываться также на фактических брачных отношениях, в том числе и на отношениях между лицами одного пола, которые получают в настоящее время все большее юридическое признание в различных странах, несмотря на то, что многие христианские церкви, как и Русская Православная Церковь, отрицательно относятся к однополым союзам. Большое влияние на развитие понятия семьи в странах – участницах Римской Конвенции «О защите прав человека и основных свобод» 1950 г. сыграла интерпретация понятия «семейная жизнь» в решениях Европейского Суда по правам человека по применению ст. 8 Конвенции. Европейский Суд констатирует наличие семейной жизни не только при наличии формальных семейных связей, но и в случае фактического сожительства.

Таким образом, важнейшим критерием для определения принадлежности лиц к одной семье являются фактические семейные отношения между ними. Часто, хотя и не всегда, эти отношения выражаются в совместном проживании.

Круг отношений, регулируемых семейным правом До принятия нового Гражданского и Семейного кодексов Российской Федерации предмет семейного права обычно определялся как «личные и имущественные отношения, возникающие между людьми из брака, кровного родства, усыновления, принятия детей в семью на воспитание» или как «личные и производные от них имущественные отношения, возникающие между людьми из брака и принадлежности к семье» [4 с.14].

С принятием Гражданского и Семейного кодексов в определении предмета семейного и гражданского права произошли существенные изменения. Пересмотрено и соотношение между данными отраслями. Некоторые институты: опека, попечительство, акты гражданского состояния, традиционно входившие в состав семейного законодательства, стали регулироваться Гражданским кодексом.

Изменились и теоретические подходы к исследованию предмета и метода семейного и гражданского права. Возрождение в нашей стране теории частного и публичного права дало возможность анализировать эти вопросы с совершенно иных позиций. При сравнении ст. 2 КоБС РСФСР 1969 г. и ст. 2 Семейного кодекса РФ 1995 г., устанавливающих круг отношений, регулируемых семейным законодательством, на первый взгляд, может показаться, что определение предмета изменилось не столь уж существенно.

В старом Кодексе говорилось, что семейное право регулирует личные и имущественные отношения, возникающие в семье между супругами, между родителями и детьми, между другими членами семьи, а также отношения, возникающие в связи с усыновлением, опекой, попечительством, принятием детей на воспитание. Кроме того, к предмету семейно-правового регулирования относилось установление порядка и условий вступления в брак и прекращения брака и порядка регистрации актов гражданского состояния.

В Семейном кодексе также указывается, что семейное право устанавливает условия и порядок вступления в брак, прекращения брака и признания его недействительным. В этой части определение предмета семейного права практически не изменилось. Семейное право регулирует личные неимущественные и имущественные отношения между супругами, родителями и детьми, к которым приравниваются усыновленные и усыновители, а в случаях и в пределах, предусмотренных семейным законодательством, – между другими родственниками и иными лицами.

Семейное право определяет формы и порядок устройства в семью детей, оставшихся без попечения родителей. Легко видеть, что если ранее действовавшее семейное законодательство определяло предмет семейного права столь широко, что это явно не соответствовало действительности, то в Семейном кодексе предпринята попытка дать ему более четкое и более узкое определение [4 с.16].

Характеризуя метод семейного права, т.е. способ воздействия семейного права на регулируемые им общественные отношения, прежде всего необходимо обратить внимание на преобладание в семейном праве императивных норм, правил, предписывающих определенный вариант поведения. Конечно, возложение обязанности на кого-либо из участников семейных отношений означает одновременное наделение правом другого (других) участника, точно так же как предоставление субъективного права неизбежно предполагает несение кем-либо корреспондирующей этому праву обязанности. (Иначе будет «голое» право.) Но в семейном праве во всех этих случаях субъекты лишены возможности выбирать варианты поведения – нет диспозитивности.

Так, семейное законодательство исходит из принципа добровольности брачного союза мужчины и женщины (п. 3 ст. 1 СК). Однако условия и порядок заключения брака определены императивными нормами (ст. 10–15 СК). Брак может быть прекращен путем его расторжения, т.е. по воле одного или обоих супругов. Но и здесь усмотрение в ряде случаев ограничивается императивными указаниями. Так, муж не имеет права без согласия жены возбуждать дело о расторжении брака во время беременности жены и в течение года после рождения ребенка (ст. 17 СК).

Расторжение брака в судебном порядке производится, если судом установлено, что дальнейшая совместная жизнь супругов и сохранение семьи невозможно. Суд может принять меры к примирению супругов и вправе отложить разбирательство дела, назначив супругам срок для примирения (ст. 22 СК). В этих случаях усмотрение супругов находится под контролем суда. Нормы семейного законодательства о недействительности брака (ст. 27–29 СК), естественно, императивные, точно так же как правила о законном режиме имущества супругов (ст. 33–39 СК) и об ответственности супругов по обязательствам (ст. 45–46 СК). Императивными нормами регламентируется установление происхождения детей (ст. 47–53 СК).

Большинство норм семейного права предписывают определенный вариант поведения, тем самым ограничивая усмотрение участников семейных отношений. В ряде случаев допускается вмешательство в дела семьи суда, органов опеки и попечительства, что также ограничивает свободу выбора варианта поведения. Некоторые семейные права являются одновременно и обязанностями участников соответствующих отношений. Так, родители имеют право и обязаны воспитывать своих детей (п. 1 ст. 63 СК).

Итак, метод семейного права может быть охарактеризован как императивный [7 с.16].

2. Заключение и прекращение брака

Законодательством не определяется понятие брака. Однако Семейный кодекс РФ и другие нормативные правовые акты широко оперируют данным понятием.

Исходя из анализа различных подходов к определению брака, данное понятие может рассматриваться в узком и широком смысле, в правовом и социальном. В социальном значении брак представляет собой многогранное явление и охватывает физиологический, духовный, экономический, правовой, а иногда и религиозный аспекты. Для юриспруденции значение имеют экономический и правовой аспекты, которые воплощаются прежде всего в особых имущественных отношениях между супругами.

В узком смысле, т.е. применительно только к законодательству Российской Федерации, брак – это союз мужчины и женщины, зарегистрированный при соблюдении определенных условий в органах записи актов гражданского состояния и порождающий взаимные личные неимущественные и имущественные права и обязанности. Давая определение брака в широком смысле, мы не можем ограничиваться исключительно нормами законодательства Российской Федерации, а следовательно, говорить лишь о моногамном браке, учитывая, что в соответствии со ст. 158 СК РФ признаются браки, заключенные за пределами Российской Федерации, если при этом соблюдены требования законодательства страны заключения брака, в том числе и полигамные браки [7 с.24].

Семейным кодексом к ведению субъектов РФ отнесено определение условий, при наличии которых заключение брака может быть разрешено до достижения супругами шестнадцати лет (ст. 13 СК), выбор супругами фамилии при вступлении в брак (ст. 32 СК), выбор имени ребенку (ст. 58) и некоторые другие вопросы. Законодательство субъектов Федерации в любом случае должно соответствовать Семейному кодексу РФ.

Новое семейное законодательство, как и КоБС 1969 г., придает юридическое значение только зарегистрированному браку. Незарегистрированный брак по-прежнему не порождает правовых последствий. Брак, заключенный по религиозному обряду или в соответствии с обычаями той или иной народности, также не имеет правового значения. Заключение брака по религиозному обряду возможно как до, так и после государственной регистрации брака. Правовое регулирование такого заключения, включая условия и препятствия к заключению брака по религиозному обряду и саму процедуру заключения брака, осуществляется нормами канонического права соответствующей религии.

Семейный кодекс сохраняет различия между условиями заключения брака и препятствиями к вступлению в брак. Условия вступления в брак – обстоятельства, необходимые для того, чтобы брак мог быть зарегистрирован и был признан действительным. Препятствия – обстоятельства, при которых заключение брака не допускается. Они являются правопрепятствующими юридическими фактами. Первые – положительные условия, вторые – отрицательные. Правовое значение и тех и других в принципе одинаково.

При отсутствии условий или при наличии препятствий заключение брака неправомерно, а заключенный брак может быть признан недействительным в судебном порядке. Условиями вступления в брак являются взаимное согласие лиц, вступающих в брак, и достижение ими брачного возраста и принадлежность лиц, вступающих в брак, к противоположенным полам (ст. 12 СК). Препятствиями к заключению брака в соответствии со ст. 14 СК признается наличие другого зарегистрированного брака, близкое родство будущих супругов, недееспособность одного из вступающих брак. Не допускается также заключение брака между усыновленными и усыновителями.

Акт регистрации брака представляет собой административный акт компетентного государственного органа – загса. Принято считать его самостоятельным юридическим фактом, имеющим конститутивное значение, фактом, завершающим юридический состав. Безусловно, в стране, где законным признается только зарегистрированный брак, акт регистрации брака имеет конститутивное значение [4 с.112].

Орган загса не вправе отказать в регистрации брака, если соблюдены требования закона. Он ничего не оценивает и ничего не решает. Значит, его роль такая же, как и роль органа, регистрирующего любой другой гражданский договор.

Никто не принуждается вступать в брак или разводиться, но порядок заключения и расторжения брака определен императивно.

Возможность расторжения брака предусмотрена в большинстве стран.

Определяя причины расторжения брака, Г.Ф. Шершеневич отмечал, что брак «как нравственный союз, имеющий своей целью полное общение, физическое и духовное, он лишается своего содержания с невозможностью достижения этой задачи и становится тяжелым бременем для связанных навсегда супругов. Нравственный союз, потерявший свою нравственную основу, должен быть расторгнут, иначе он может принять форму безнравственного общения... Только прекращение неудачного брака открывает возможность другого, более счастливого.

Это достигается разводом, под которым понимается прекращение законно существовавшего брака по указанным в законе причинам». С другой стороны, расторжение брака имеет достаточно негативных моментов, которые обусловливают необходимость столь подробного регулирования данного процесса законодательством.

Семейный кодекс РФ, как и КоБС, предусматривает возможность расторжения брака как в административном, так и в судебном порядке. В административном порядке брак может быть расторгнут при наличии совместного заявления супругов, а в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 19 СК РФ, – по заявлению одного супруга.

Согласно п. 1 ст. 19 СК РФ в административном порядке брак расторгается в органах записи актов гражданского состояния, если у супругов нет общих несовершеннолетних детей и при наличии взаимного согласия супругов. При этом усыновленные дети имеют такое же правовое положение, как и родные. Однако, если ребенок усыновлен одним из супругов, а другой лишь дал согласие ему на усыновление, брак может быть расторгнут в органах записи актов гражданского состояния.

Органы записи актов гражданского состояния не исследуют причин развода, их функции сводятся к регистрации расторжения брака. Основанием для расторжения брака является совместное заявление супругов. В заявлении о расторжении брака супруги должны подтвердить взаимное согласие на расторжение брака и отсутствие у них общих детей, не достигших совершеннолетия. Причины расторжения брака в заявлении не указываются.

Если супруги (один из супругов), вступая в брак, изменили фамилию, то они имеют право вернуть себе добрачную фамилию. Государственная пошлина за совершение данного действия не уплачивается. Согласие другого супруга при этом не требуется [4 с.124].

3. Права и обязанности супругов

Права и обязанности супругов возникают со дня государственной регистрации брака в органах записи актов гражданского состояния (ст. 10 СК). Таким образом, можно констатировать существование постулата: нет регистрации – нет брака. Заменить государственную регистрацию каким-либо иным актом невозможно. Церковный брак законом не признается. При отсутствии государственной регистрации брака не возникают предусмотренные законом права и обязанности супругов.

Таким образом, можно констатировать существование постулата: нет регистрации – нет брака. Заменить государственную регистрацию каким-либо иным актом невозможно. Церковный брак законом не признается.

Закон связывает правовые последствия только с браком, зарегистрированным в органах записи актов гражданского состояния. С этой точки зрения других браков, кроме гражданских (т.е. зарегистрированных), вообще не существует. Иногда лиц, совместно проживающих без регистрации брака, именуют «фактическими супругами». Следуя этой логике, можно говорить и о «юридических супругах» (состоящих в зарегистрированном браке). Но не бывает брака незарегистрированного. Нельзя стать супругом («фактическим», «юридическим»), если брак не зарегистрирован.

В семье складываются разнообразные общественные отношения как имущественного, так и неимущественного характера. Большинство из них: забота о семье, оказание членами семьи друг другу необходимой помощи, взаимная моральная поддержка, бережное отношение к друг другу - относиться к нравственному долгу членов семьи и подвластно нормам морали. В семейных отношениях, особенно личных, нельзя четко разграничить сферы применения норм права и морали.

Перечень личных прав и обязанностей супругов, предусмотренных СК РФ, сравнительно невелик (см. схемы 1, 2) [6 с.78]. Объясняется это ограниченными возможностями правового воздействия на личные супружеские отношения.

Отдельные личные права и обязанности супругов являются взаимно корреспондирующими: праву одного из них противостоит обязанность другого. Например, право на выбор места пребывания и жительства предполагает обязанность другого супруга не препятствовать осуществлению такого выбора. Говоря о равенстве супругов как об одном из принципов семейного законодательства, надо иметь в виду следующие обстоятельства.

Схема 1. Личные права супругов

 Схема 2. Личные обязанности супругов

Во-первых, под равенством иногда понимают равноправие, т.е. наличие у субъектов одинаковых прав (по содержанию и объему).

Во-вторых, в гражданском праве под равенством субъектов понимается отсутствие власти и подчинения, т.е. один субъект не может повелевать другим.

Как представляется, в семейном законодательстве о равенстве супругов говорится в обоих значениях этого слова. Давно ушли в прошлое права личной власти мужа над женой (а также родителей над детьми, опекунов над опекаемыми).

Муж и жена равны в том смысле, что не подчинены друг другу; один супруг не может повелевать другим.

Вопросы жизни семьи решаются супругами совместно, исходя из принципа равенства супругов (п. 2 ст. 31 СК): супруги равны в правах (и обязанностях) – равноправны.

Принцип равенства супругов воплощен в ряде статей Семейного кодекса (ст. 31–39 и др.).

В основе супружеских отношений лежит не только духовное общение, но и определенная материальная база, создаваемая трудом членов семьи, без которой невозможно выполнение семьей ее многообразных функций в обществе.

Имущественные отношения в семье более подвластны правовому регулированию, чем личные неимущественные.

Законом выделено два правовых режима имущества супругов: законный и договорный. Законный режим имущества супругов действует, если брачным договором не установлено иное.

Законный режим имущества супругов – это режим их совместной собственности. В ст. 34 СК РФ названы виды имущества, относящихся к общей совместной собственности супругов. Этот перечень не является исчерпывающим [6 с.81].

Владение, пользование и распоряжение общим имуществом супругов, согласно ст. 35 СК РФ и п. 2 ст. 235 ГК РФ, осуществляется по их обоюдному согласию или одним из супругов с согласия другого.

В законе (ст. 36 СК РФ) довольно четко проведены отграничения общего и раздельного имущества супругов.

Раздел общего имущества супругов может быть произведен как в период брака, так и во время его расторжения или после расторжения брака.

Суть раздела сводится к определению долей каждого из супругов в их общем имуществе.

Раздел общей совместной собственности возможен по взаимному согласию, а при его отсутствии – в судебном порядке .

Согласно п. 4,5 ст. 38 СК РФ не все общее имущество супругов подлежит безусловному разделу.

В условиях становления и развития рыночной экономики особое значение имеет договорный режим имущества супругов, предусмотренный в брачном договоре.

Брачный договор может быть заключен как в период брака, так и до его государственной регистрации. Договор заключается в письменной форме с последующим нотариальным удостоверением.

В ст. 42 СК РФ сформулированы общие положения относительно содержания брачного договора.

При существенном нарушении условий договора одной из сторон, при существенном изменении обстоятельств или при прекращении брака брачный договор может быть изменен или расторгнут в судебном порядке .

По соглашению сторон брачный договор может быть изменен или расторгнут в любое время

Права граждан в семье могут быть ограничены только на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов других членов семьи и иных граждан (п. 1 ст. 4 СК). «Истоки» данного правила находятся в ч. 3 ст. 55 Конституции РФ [7 с.34].

4. Права и обязанности родителей и детей

По общему правилу именно семейное воспитание обеспечивает здоровье, физическое, психическое, духовное и нравственное развитие детей. Поэтому естественно, что одним из принципов семейного законодательства назван приоритет семейного воспитания детей. Этот принцип конкретизируется в ряде статей Семейного кодекса (см., в частности, ст. 54, 55, 63, 121–123).

В семейном законодательстве запрещены любые формы ограничения прав граждан при вступлении в брак и в семейных отношениях по признакам социальной, расовой, национальной, языковой и религиозной принадлежности (п. 4 ст. 1 СК).

Общее понятие «родительские права и обязанности» объединяет целую группу имущественных и неимущественных прав и обязанностей, которые принадлежат родителям как субъектам родительских правоотношений. Большинство этих прав и обязанностей связывают родителей и ребенка. Такая связь носит двусторонний характер.

Дети пользуются преимущественной защитой закона. Родительские права и обязанности должны осуществляться в соответствии с их интересами. На этом принципе основывается как международное, так и внутреннее семейное законодательство. Однако интересы родителей тоже имеют право на защиту. Они не могут просто игнорироваться или безоговорочно приноситься в жертву интересам детей. Это прежде всего негуманно по отношению к родителям и нецелесообразно с воспитательной точки зрения, поскольку может вредно повлиять на ребенка, способствуя развитию его эгоизма. Одним из важнейших прав ребенка является его право на семейное воспитание, предусмотренное п. 2 ст. 54 СК. Это право прежде всего заключается в обеспечении ребенку возможности жить и воспитываться в семье. Семейное воспитание – наилучшая форма воспитания ребенка, которую знает человечество. Никакие общественные формы воспитания не могут сравниться с семьей, а неоднократные попытки заменить семейное воспитание общественным служат тому подтверждением. Поэтому задачей семейного законодательства является защита права ребенка на воспитание в семье. Обычно речь идет о проживании ребенка в семье своих родителей. В этой ситуации законодательство, как правило, выполняет чисто охранительную функцию, ограждая семью от незаконных посягательств извне и воздерживаясь от вмешательства в семейную жизнь. Однако в случае нарушения прав ребенка в семье приходится прибегать к методам более активного воздействия на семью, вплоть до ограничения или лишения родительских прав. В отношении детей, по каким-то причинам лишившихся своей семьи, обеспечение права на воспитание в семье означает то, что при выборе форм воспитания детей преимущество отдается семейным формам воспитания: передаче на усыновление, в приемную семью, в семью опекуна. Только в случаях, когда устройство ребенка в семью не представляется возможным, дети передаются на воспитание в детские учреждения. Ребенок имеет право на совместное проживание со своими родителями, за исключением ситуаций, когда это противоречит его интересам, в том числе и в случае, когда родители и ребенок проживают на территории различных государств. В соответствии со ст. 10 Конвенции государства-участники обязаны содействовать воссоединению разъединенных семей. Ребенок имеет право, насколько это возможно, знать своих родителей.

В Семейном кодексе закреплено право ребенка непосредственно обращаться за защитой от злоупотреблений со стороны родителей и иных законных представителей.

Если указанные лица нарушают права и законные интересы ребенка, не осуществляют своих обязанностей по воспитанию, содержанию, образованию ребенка, унижают достоинство ребенка, нарушают его право на выражение собственного мнения, ребенок может самостоятельно обратиться за защитой в органы опеки и попечительства. Никаких возрастных пределов для такого обращения не установлено. Право ребенка на семейное воспитание включает в себя также право на общение с членами расширенной семьи: дедушкой, бабушкой, братьями, сестрами и иными родственниками. Это право ребенка сохраняется и в случае расторжения брака между его родителями или признания их брака недействительным (ст. 55 СК).

Имущественные права ребенка регулируются в основном не семейным, а гражданским законодательством. Дети и родители не имеют права собственности на имущество друг друга, однако если они проживают совместно, вправе владеть и пользоваться имуществом друг друга по взаимному согласию. Никакого особого правового режима для собственности родителей и детей не существует. Если у родителей и детей возникает право общей собственности на какое-либо имущество, их отношения регулируются общими нормами гражданского законодательства. Ребенок является собственником принадлежащего ему имущества и приносимых им доходов [4 с.194].

II. Тест.

Законы характеризуются своей:

А. Иерархичностью.

В. Равнозначностью.

С. Взаимной индеферентностью.

2. Подзаконный нормативно-правовой акт принимается:

A. Во исполнение закона.

B. Для проведения его в жизнь.

С. Все вместе взятое.

3. Законы принимаются:

А. Советом Федерации.

В. Федеральным собранием.

С. Государственной Думой. (п.1 ст.105 Конституции РФ)

4. Неблагоприятные последствия для нарушителя это:

А. Переживание раскаяния.

В. Юридическая ответственность.

С. Десоциализация.

5. Лицо желает наступления вредных последствий – это:

А. Бездействие.

В. Прямой умысел

С. Все перечисленное.

6. Условия трудового договора, определяемые сторонами трудового договора носят название:

A. Производных.

B. Непосредственных.

С. Солидарных.

7. В неденежной форме заработная плата выплачивается в размере:

А. 20% заработной платы.

В. 25%. заработной платы.

С. 30% заработной платы.

8. Нельзя отказывать в заключении трудового договора в зависимости от:

A. Имущественного происхождения.

B. Отсутствия деловых качеств.

C Нравственных качеств.

9. Основанием для квалификации преступления как особо тяжкого является:

А. Неосторожность.

В. Максимальное лишение свободы на срок свыше 10 лет.

C. Максимальное лишение свободы до 10 лет

10. Дисквалификация вид наказания:

A. Дисциплинарного.

B. Административного.

C. Уголовного.

III. Задача

Провизор Петрова А.И., пожелавшая работать на Севере, обратилась письменно к зав. ЦРА с просьбой о возможности предоставления ей работы в северном городе. Зав. ЦРА потребовал выслать ему копию трудовой книжки, характеристику с места работы, автобиографию.

Какие документы должна выслать Петрова А.И.?

Ответ:

В ст.65 ТК РФ установлен исчерпывающий перечень документов, предъявляемых при заключении трудового договора. В их число включаются:

• паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;
• трудовая книжка, за исключением случаев, когда трудовой договор заключается впервые или работник поступает на работу на условиях совместительства;
• страховое свидетельство государственного пенсионного страхования;
• документы воинского учета – для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу;
• документ об образовании, о квалификации или наличии специальных знаний – при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки.

Кроме того, указанной выше статьей установлен запрет требовать от лица, поступающего на работу, документы помимо предусмотренных ТК РФ, иными федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ.

Список использованной литературы

1. Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993г.
2. Гражданский кодекс РФ, ч. 1,2 с изменениями и дополнениями.
3. Семейный кодекс РФ.
4. Антокольская М. В. Семейное право: Учебник. – Изд. 2-е, перераб. и доп. – М. – Юристъ, 2002. – 336 с.
5. Гражданское право. Том 3. Учебник. / Под Ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. – М.: Проспект. – 2001.-с. 278.
6. Муратова С. А. Семейное право: Схемы, комментарии: Учебное пособие М.: Юриспруденция, 1999.160 с.
7. Семейное право: Учебник / Гонгало Б. М., Крашенинников П. В., Михеева Л. Ю., Рузакова О. А.; Под Ред. П. В. Крашенинникова. М.: Статут, 2008. – 302 с.

Основными источниками общерусского права в ХV - ХVΙΙ вв. были: великое княжеское законодательство, постановления Земских соборов, отраслевые распоряжения приказов.

Создаются новые сложные формы законодательства — общерусские кодексы: Судебники, Соборное Уложение, указные, в которых систематизировались нормы, не вошедшие в основной текст книги Судебников: Уставная книга Разбойного приказа, указные книги Поместного и Земского приказов.

Все большее место в системе источников права начинают занимать разного рода частные акты — духовные грамоты, договоры, акты, закрепляющие собственность на землю, и др.

В ХV- ХVΙΙ вв. гражданско-правовые отношения постепенно выделяются в особую сферу и их регулирование осуществляется специальными нормами, включенными в различного рода сборники.

Крупнейшим законодательным памятником этого периода явилось Соборное Уложение 1649 г. Соборное Уложение 1649 г. — значительный шаг вперед по сравнению с предыдущим законодательством [3, с.126].

Непосредственным поводом для его принятия послужило вспыхнувшее в 1648 г. восстание посадского люда в Москве. Посадские обратились к царю с челобитными об улучшении своего положения и о защите от притеснений. В это же время свои требования царю предъявили и дворяне, которые считали, что их во многом ущемляют бояре. Царь подавил восстание посадских, но был вынужден отложить сбор недоимок. В июле 1648 г. он приказал начать разработку проекта нового закона под названием "Уложение". Над его составлением работала особая комиссия во главе с боярином князем Н.И. Одоевским. Источниками Соборного Уложения были Судебник 1550 г., указные книги Поместного, Земского, Разбойного и др. приказов, коллективные челобитные московских и провинциальных дворян, посадских людей и т.д., а также Кормчая книга (византийское право), Литовский статут 1588 г. и др.

Всего в Уложении было 25 глав, 967 статей. В нем были разработаны вопросы государственного, административного, гражданского, уголовного права и порядка судопроизводства.

В Соборном Уложении определялся статус главы государства — царя, самодержавного и наследного монарха. Соборное Уложение содержало ряд норм, регулировавших важнейшие отрасли государственного управления.

Судебное право в Соборном Уложении составило особый комплекс норм, регламентировавших организацию суда и процесса.

Соборное Уложение 1649 г. содержало многочисленные нормы особенной части уголовного права. На первом месте законодатель поставил преступления против религии. Впервые в истории российского законодательства им посвящалась специальная глава. На втором месте стояли государственные преступления (государственная измена, посягательства на жизнь и здоровье царя, самозванство и др.). К тяжким деяниям относились особо опасные преступления против порядка управления (нарушение порядка на царском дворе, фальшивомонетничество, подделка царских печатей и др.). В законе имелись подробные описания различных составов преступлений — воинских, имущественных, против личности.

Хотя уголовное право в целом в Соборном Уложении 1649 г. было разработано на более высоком уровне, чем в предшествующих документах российского законодательства, все же в нем специально не выделялась общая часть уголовного права, а основное внимание сосредоточивалось на описании конкретных составов преступлений. Нормы общей части уголовного права имелись в Соборном Уложении 1649 г., но в виде разрозненных статей [3, с.127].

Процесс суда распадался на собственно суд и «вершение», т.е. вынесение приговора. Суд начинался с подачи челобитной жалобы. Ответчик мог представить поручителей. Ему предоставлялось право дважды не являться в суд по уважительной причине, но после третьей неявки он автоматически проигрывал дело. Выигравшей стороне выдавалось соответствующая грамота.

Во внимание принимались доказательства: свидетельские показания, письменные доказательства, крестное целование, жребий.

Процессуальными мероприятиями по Соборному Уложению являлись «общий» и «повальный» обыск.

Особым видом свидетельских показаний были: «ссылка из виноватых» и общая ссылка. Первое заключалось в ссылке обвиняемого на свидетеля, показания которого должны абсолютно совпасть с показаниями ссылающегося. Общая ссылка — обращение обеих сторон к одному и тому же свидетелю.

Ответчик регулярно подвергался судом и процедуре телесного наказания. Число таких процедур должны быть эквивалентным сумме задолженности.

Розыск или «сыск» применялся по наиболее серьезным уголовным делам. Дело в розыскном процессе могло начаться из заявления потерпевшего, с обнаружения факта преступления или просто с наговора.

В главе 21 Соборного Уложения впервые регламентируется такая процессуальная процедура, как пытка. Основание для пытки: когда показания свидетельские разделялись. Показания пытаемого протоколировались, но должны были быть перепроверены посредством других мер.

В области уголовного права субъектами могли быть как отдельные лица, так и группы лиц. Субъектом стал признаваться даже раб, совершивший преступление по поручению своего господина.

Соборное Уложение делит преступление на умышленное, не осторожное и случайное.

К смягчающим обстоятельствам относится: состояние опьянение и неконтролированность действий, а к отягощающим: повторность преступления, размеры вреда, особый статус субъекта и предмета преступления, совокупность нескольких преступлений. Закон также выделяет отдельные стадии преступного деяния: умысел, покушение и совершение.

Объектами преступления являлись: церковь, государство, семья, личность, имуществ и нравственность. Для системы наказания были характерны следующие признаки: индивидуализация наказания, сословный характер наказания, неопределенность в установлении наказания.

Смертная казнь делилась на квалифицированную и простую. Существовали также членовредительское и болезненное наказание. Как дополнительный вид наказания назначалась ссылка.

Ярко выраженной целью наказания в Соборном Уложении 1649 г. являлось устрашение. Предусматривалось широкое применение смертной казни. Простыми видами смертной казни считались отрубание головы, повешение, утопление. Значительное место в системе наказаний занимала квалифицированная смертная казнь. Одной из самых тяжких мер наказания являлось закапывание живьем в землю. Применялось оно к жене, совершившей умышленное убийство мужа. К квалифицированным видам смертной казни относились также сожжение, залитие горла расплавленным оловом или свинцом, четвертование, колесование. Широко применялись членовредительные и болезненные наказания — отрезали нос, ухо, руку; били кнутом и палками. Уголовное законодательство знало уже такие меры наказания, как тюрьма и ссылка. Штраф, который ранее применялся часто, занимал уже незначительное место среди мер наказания [3, с.128].

По Соборному Уложению еще существовали церковные наказания: покаяние, отлучение от церкви, ссылка в монастырь и т.д.

Субъектами гражданского-правовых отношений являлись как частные, так и коллективные лица.

Вещи по Соборному Уложению были предметом ряда правомочий отношений и обязательств. Основными способами приобретения вещных прав считались: захват, давность, пожалование.

Пожалование земли представляло собой сложный комплекс юридических действий.

Давность становится юридическим основанием для обладания правом собственности при условии, что данное имущество находилось в законном владении в течение срока, установленного законом.

Договор оставался основным способом приобретения прав собственности на имущество и в частности на землю. Договорная грамота, составленная заинтересованными лицами, приобретала законную силу только после ее заверения в официальной инстанции, что выражалось в постановлении на грамоте печати. Соборное Уложение предусматривало выдачу в дополнение к договорным грамотам, закрепляющим право на землю, также отказных грамот, которые направлялись в местности, где расположены земли, передаваемые по утвержденному договору.

Предоставление о юридической судьбе вещей допускало как бесконечно длящуюся принадлежность вещи определенному лицу, так и принадлежности нескольким лицам.

Вотчины по праву ХVΙ- ХVΙΙ в.в. делились на несколько видов в соответствии с характером субъекта и способа их приобретения: дворцовая, государственная, церковные и частновладельческие.

Дворцовые вотчины формировались из еще неосвоенных никем земель или из частных земельных фондов князей.

Церковным имуществом пользовались и распоряжались отдельные церковные учреждения: монастыри, епископаты, приходские церкви.

К числу источников, порождавших церковное землевладение, кроме пожалований и захвата пустошей, относились дарение и завещание со стороны частных лиц.

Размеры церковного землевладения возрастали достаточно быстро. Если государственные земли подвергались постоянному дроблению в ходе земельных раздач, то церковь, не имевшая право отчуждать свои земли, только концентрировала их в своих руках.

По Соборному Уложению с одной стороны, прямо запрещалось определенные способы приобретения недвижимостей, с другой — государство брало на себя право контролировать сформированный имущественный фонд церкви. Церковные земли раздавались на правах жалованных вотчин или поместно владения людям, выполнившим служилые функции для церкви.

Общинные земли находились во владении, пользовании и распоряжении коллективного субъекта — волости или посада. В середине ХVΙΙ в. Внедрение чужаков в общину компенсировалось переложением на них части тягла, ранее выполняемого выбывшими членами.

По способам приобретения вотчинные земли делились на родовые, выслуженные и купленные.

В отношении родовых вотчин права родов включали общие для всех его членов правомочия по владению, пользованию и распоряжению.

Проданное имущество могло быть выкуплено членами рода, так, приобретенные отдельным членам имущество становилось частной, а не родовой собственностью.

Субъектом права собственности, на купленные вотчины была семья, этот вид вотчин приобретался супругами совместно на их общие средства. Вместе с тем, после смерти владевшей купленной вотчиной вдовы право на вотчину переходило не в род умершей, а в род мужа, что указывало на принадлежность этой формы землевладения именно супружеской паре.

Статус жалованной вотчины зависел от ряда факторов. В случае отсутствия грамоты вотчина могла быть изъята у наследников государством.

Поместные выделы осуществлялись из княжеских земель в пользу непосредственно связанных с княжеским двором лиц. В ХVΙΙ в. было разрешено обменивать вотчины на поместье и приобретать поместья в вотчину. Соответственно закон разрешил продавать поместье.

Первоначальным обязательным условием пользования поместьем была реальная служба. К наследованию поместьем стали привлекаться боковые родственники. К концу ХVΙΙ в. устанавливается практика отмены поместий на денежные оклады.

Обязательно право ХVΙΙ в. продолжало развиваться по линии постепенной замены личностной ответственности по договорам имущественной ответственности должника.

Соборное Уложение допускало такой переход в случае наследования по закону, оговаривая при этом, что отказ от наследства снимает и обязательства по долгам.

Закон и практика знали случаи принудительного и добровольного принятия обязательства третьим лицом. В качестве гарантий против насилия и обмана законодатель предусматривал введение специальных процедурных моментов, таких как присутствие свидетеля при заключении сделки, ее письменная или нотариальная форма.

Впервые в Соборном уложении регламентировался институт сервитутов — юридическое ограничение права собственности одного субъекта в интересах права пользования другого.

Ограничение и регламентации переходили и в сферу наследственного права. Степень свободы в распоряжении имуществом была различной в случае наследования по закону или по завещанию. Прежде всего, воля завещателя ограничивалась сословными принципами: завещательные распоряжения касались лишь купленных вотчин, родовые и выслуженные вотчины переходили по наследству.

В области семейного права продолжали действовать принципы домостроя.

Юридически значимым признавался только церковный брак. Закон допускал заключение одним лицом не боле трех брачных союзов в течение жизни. На заключение брака требовалось согласие родителей, а для крепостных крестьян — согласие помещиков. В отношении детей отец сохранял права главы. За убийство ребенка грозило тюремное заключение.

Существующая ранее в России судебно – правовая практика, опиравшаяся на судебники, указы, думские приговоры и т.д., носила разрозненный и часто противоречивый характер. С принятием Соборного Уложения в 1649 году впервые в истории российской государственности была сделана попытка создать единый свод всех действующих правовых норм, охватить им все стороны общественно – политической и экономической жизни России, а не отдельные группы общественных отношений.

В результате кодификации Соборное Уложение было сведено в 25 глав и 967 статей, наметилось разделение норм по отраслям и институтам. И хотя основная цель не была достигнута, да и не могла быть достигнута в тех условиях, Соборное Уложение укрепило судебно – правовую систему России и явилось фундаментом, на котором в последующем она развивалась и дополнялась как свод законов феодально-крепостнической России.

Октябрьская революция 1917 Г. Первые декреты. Создание советской государственной системы

Октябрьская революция была вызвана рядом объективных и субъективных причин. Наряду с объективными, важное значение имели и субъективные факторы:

В ходе восстания в Петрограде 25 октября 1917 г. все ключевые пункты в городе были заняты отрядами Петроградского гарнизона и Красной гвардии. К вечеру этого дня начал работу Второй Всероссийский съезд советов рабочих и солдатских депутатов. Второй съезд советов провозгласил переход власти в центре и на местах к советам, избрал новый ВЦИК и сформировал Совет Народных комиссаров. Декрет о мире содержал предложения о заключении мира, Декрет о земле провозглашал конфискацию помещичьих земель.

Петроградский Военно-революционный комитет был создан по инициативе ЦК большевистской партии 12 октября 1917 г. при Петроградском Совете рабочих и солдатских депутатов и существовал до 5 декабря 1917 г. Созданный как легальный орган для противодействия контрреволюционным планам Временного правительства, он вскоре становится органом по подготовке и проведению восстания в Петрограде.

ВРК был высшим органом власти в стране с 10 часов утра 25 октября 1917 г. и до принятия в 5 часов утра 26 октября 1917 г. II Всероссийским съездом Советов рабочих и солдатских депутатов обращения «Рабочим, солдатам и крестьянам», где говорилось, что «...съезд берет власть в свои руки...». Фактически же ВРК был им значительно дольше, постепенно утрачивая эти полномочия с открытием II Всероссийского съезда Советов рабочих и солдатских депутатов, с образованием ВЦИК и СНК. с созданием отделов ВЦИК и аппарата наркоматов [3, с.452].

Второй съезд советов избрал новый ВЦИК и сформировал Совет Народных Комиссаров, ставший правительством России. Съезд носил учредительный характер: на нем были созданы руководящие государственные органы и приняты первые акты, имевшие конституционное, основополагающее значение. Декрет о мире провозглашал принципы долговременной внешней политики России — мирное сосуществование и «пролетарский интернационализм», право наций на самоопределение.

Декрет о земле основывался на крестьянских наказах, сформулированных советами еще в августе 1917 г. Провозглашались многообразие форм землепользования (подворное, хуторское, общинное, артельное), конфискация помещичьих земель и имений, переходивших в распоряжение волостных земельных комитетов и уездных советов крестьянских депутатов. Право частной собственности на землю отменялось. Запрещались применение наемного труда и аренда земли. Позже эти положения были закреплены в Декрете «о социализации земли» в январе 1918 г. Второй съезд советов принял также два обращения: «К гражданам России» и «Рабочим, солдатам и крестьянам», в которых говорилось о переходе власти к Военно-революционному комитету, съезду советов рабочих и солдатских депутатов, а на местах — местным советам.

Практическая реализация политико-правовой доктрины «слома» старого государства была санкционирована рядом актов:

• ноябрьским 1917 г. Декретом ВЦИК и СНК об уничтожении сословий и гражданских чинов,
• октябрьским постановлением Второго съезда советов об образовании в армии революционных комитетов,
• январским 1918 г. Декретом СНК об отделении церкви от государства и др.

В первую очередь, предполагалось ликвидировать репрессивные и управленческие органы старого государства, сохранив на некоторое время его технический и статистический аппараты. Многие положения, сформулированные в первых декретах и декларациях новой власти, были в своих действиях рассчитаны на определенный срок — вплоть до созыва Учредительного собрания.

Вопрос об Учредительном собрании с формулировался еще в 1905 г. Выборы в Учредительное собрание проходили в ноябре 1917 г.

ВЦИК 3 января 1918 г. принял декрет «О признании контрреволюционным действием всех попыток присвоить себе функции государственной власти». 5 января 1918 г. открылось Учредительное собрание. Председатель ВЦИК зачитал от имени ВЦИК и ЦК партии большевиков «Декларацию прав трудящихся и эксплуатируемого народа», в которой формировались главные политические, социальные и экономические цели партии. Большинство Учредительного собрания отказалось обсуждать документ. На другой день ВЦИК издал декрет о роспуске Учредительного собрания, а правительственные войска разогнали демонстрацию, организованную в его поддержку.

После роспуска Учредительного собрания единственным высшим органом власти в стране стал Всероссийский съезд Советов рабочих и солдатских депутатов.

В ноябре 1917 г. состоялся Чрезвычайный Всероссийский съезд Советов крестьянских депутатов, принявший решение об объединении с Советами рабочих и солдатских депутатов. Окончательное объединение Советов произошло в январе 1918 г. на Третьем Всероссийском съезде Советов.

В перерывах между сессиями Всероссийского съезда Советов, высшим органом власти в стране был Всероссийский Центральный Исполнительный Комитет (ВЦИК). Пленарные заседания проходили не реже одного раза в две недели. Структура ВЦИК включала: президиум, отделы и комиссии. Президиум состоял из представителей партийных органов, готовил материалы к заседанию ВЦИК, контролировал работу комиссий и отделов. Его заседания проходили два–три раза в неделю. Организацию и ведение текущей работы осуществляли отделы ВЦИК: Военно-революционный комитет, агитационный, казачий и др.

Второй Всероссийский съезд Советов избрал правительство — Совет народных комиссаров (СНК) «для управления страной впредь до созыва Учредительного собрания». Было образовано 13 народных комиссариатов: внутренних дел, земледелия, труда, по военным и морским делам, торговли и промышленности, народного просвещения, финансов, иностранных дел, юстиции, продовольствия, почт и телеграфов, по делам национальностей, путей сообщения. К середине 1918 г. число наркоматов (НК) было увеличено. Были образованы НК государственного контроля, промышленности и торговли, Высший совет народного хозяйства (ВСНХ) и др.

Заседания СНК проходили ежедневно, а с декабря 1917 г. сложилась практика проведения совещаний заместителей наркомов, с января 1918 г. эта форма работы была превращена в постоянно действующую комиссию СНК (Малый Совнарком). Ее решения утверждались правительством без повторного рассмотрения.

Власть на местах принадлежала областным, губернским, уездным и волостным съездам Советов, а также городским и сельским Советам. Постоянными рабочими органами съездов Советов и Советов были их исполнительные комитеты. Съездам Советов и их исполкомам принадлежало право контроля над деятельностью местных Советов, вплоть до отмены решений нижестоящих советских органов. Советы становились органами, регулирующими всю местную жизнь. При Советах и исполкомах создавались отраслевые отделы или комиссариаты. К ним относились отделы земледелия, юстиции и др. Отделы в свою очередь подразделялись на подотделы: медицинский, милиции и т. д. Во главе отдела должен был стоять член исполкома. Контроль за деятельностью всех отделов осуществлялся президиумом исполкома — его коллегиальным руководящим органом.

Городские и земские органы местного самоуправления (созданные еще в 60 -70-х г. прошлого века) либо ликвидировались по политическим соображениям как враждебные, либо поставленные под контроль местных Советов некоторое время продолжали работу. Местным Советам предоставлялись широкие права по руководству вооруженными силами.

Обширная компетенция местных советов вытекала из идеи полновластия Советов.

В июне 1918 г. ВЦИК издал декрет, на основании которого стали создаваться волостные и сельские комитеты бедноты, ставшие опорой новой власти в деревне. Комбеды проводили перераспределение земли между крестьянами, изымали «излишки хлеба», действовали вместе с продотрядами и отрядами Красной Армии, а также контролировали работу местных Советов, могли распускать их, назначать новые выборы или заменять их, принимая на себя их функции. В конце 1918 г. комбеды окончательно слились с местными Советами. Проходила тотальная большевизация местных Советов.

Огромную роль в деле создания аппарата и установления Советской власти сыграли военно-революционные комитеты.

Военно-революционные комитеты были образованы при губернских, городских, уездных и некоторых волостных Советах. Основной задачей местных ВРК было упрочение Советской власти на местах, оказание помощи центральному Советскому правительству, ликвидация учреждений буржуазного Временного правительства, а обеспечение революционного порядка, ВРК вели борьбу с различными антисоветскими организациями. Но занимались они и неотложными хозяйственными делами. По мере формирования наркоматов, отделов ВЦИК и упорядочения работы Советов функции ВРК переходили к этим органам.

28 октября 1917 г. по телеграфу НКВД предписал всем Советам рабочих и солдатских депутатов учредить рабочую милицию. Она должна была находиться в ведении Советов рабочих и солдатских депутатов, власти обязаны были содействовать ей в снабжении оружием. В акте ничего не говорилось о сельской милиции, но вскоре ее стали создавать крестьянские Советы [3, с.453].

Объявив о создании органов охраны общественного порядка, постановление, однако, не уточняло правового положения милиции, ее место в советском государственном аппарате. Документ говорил о создании рабочей милиции, не давая никаких указаний относительно сельских районов страны. Структура, функции и принципы организации всенародной милиции определялись в процессе ее создания на основе правотворчества масс. Шла, как правило, замена прежнего руководящего состава милиции, куда районные советы назначали своих комиссаров. Также ликвидация старой милиции на местах проводилась до весны 1918 г.

22 ноября 1917 г. Совнарком принял Декрет о суде №1, который упразднял весь аппарат буржуазно-помещичьей юстиции: окружные суды, царскую прокуратуру и адвокатуру, институт судебных следователей.

В соответствии с Декретом о суде №1 началась организация местных судов и революционных трибуналов. Для рассмотрения жалоб на решения местных судов созывались уездные, а в столицах — столичные суды местных судей.

Для борьбы против контрреволюционных сил и защиты от них революции и ее завоеваний учреждались рабочие и крестьянские революционные трибуналы. Для производства предварительного следствия имелись особые следственные комиссии.

Таким образом, Декретом о суде №1 формировались две системы судов — общих и особых.

Дальнейшее развитие общей судебной системы получило законодательную регламентацию в Декреты о суде №2 от 15 февраля 1918 г. Для рассмотрения дел, превышающих подсудность местных судов, были учреждены окружные народные суды, охватывающие несколько уездов. Окружной суд имел уголовное и гражданское отделения.

Для рассмотрения особо важных дел 19 мая 1918 г. был образован Ревтрибунал при ВЦИК для рассмотрения кассационных жалоб и протестов на приговоры ревтрибуналов. Он не изменял приговор, а либо утверждал его, либо направлял дело на новое рассмотрение. Изменить наказание или прекратить дело мог по ходатайству Кассационного отдела только Президиум ВЦИК.

Все перечисленные органы государственного принуждения были более или менее обычными. Но наряду с ними была создана особая система органов, специально предназначенных для борьбы с политическими противниками Советской власти.

7 декабря 1917 г. создается ВЧК по борьбе с контрреволюцией и саботажем.

В структурном отношении ВЧК следовала опыту ВРК, имея отделы: информационный, организационный, по борьбе с должностными преступлениями и д.р. Во главе ВЧК стоял Президиум из председателя, двух его заместителей и двух секретарей. Аппарат ВЧК был весьма немногочисленным. Чрезвычайные комиссии на местах создавались при областных и губернских советских органах, на узловых железнодорожных станциях, в крупных портах, в пограничной полосе. Их деятельность координировалась ВЧК. Чрезвычайные комиссии находились в тесном контакте с партийными и советскими органами на местах и отчитывались перед ними.

Помимо борьбы с саботажем ВЧК разоблачала шпионскую, диверсионную, заговорщическую деятельность антисоветских элементов и организаций.

Сложной проблемой стала организация управления промышленностью. 16 ноября 1917 г. газеты опубликовали Положение о рабочем контроле. Согласно положению в интересах планомерного регулирования народного хозяйства на всех предприятиях вводился рабочий контроль.

Он осуществлялся рабочими предприятий через выборные органы: заводские, фабричные комитеты, советы старост, в которые входили также представители от служащих и технического персонала. В крупных городах, губерниях, промышленных районах создавались местные советы рабочего контроля из представителей профсоюзов, заводских, фабричных и других рабочих комитетов, и рабочих кооперативов. Высшим органом рабочего контроля был Всероссийский совет рабочего контроля, учрежденный в Петрограде.

Органы рабочего контроля имели право проверять все документы и книги предприятий, запасы сырья, продуктов и других материалов, наблюдать за производством, устанавливать его минимальный объем и т.д. Решение органов рабочего контроля считались обязательными для владельцев предприятий и могли быть отменены лишь постановлением высших органов рабочего контроля.

ВСНХ был учрежден Декретом ВЦИК и СНК 2 декабря 1917 г. как центральный орган Советского государства, на который возлагалось осуществление задач в области организации новой экономики и планового регулирования всего народного хозяйства.

Одним из первых постановлений ВСНХ было решение о промышленных районах и советах народного хозяйства при местных Советах рабочих солдатских депутатов. К компетенции районных совнархозов относились: руководство правлениями частных предприятий, перешедших в собственность республики, учет имеющегося сырья, полуфабрикатов, изделий, рабочей силы и т.д.

Таким образом, государство от первого этапа управления экономикой страны — рабочего контроля — перешло к организации специальных органов — совнархозов во главе с ВСНХ, способных приступить к строительству нового социалистического народного хозяйства.

Список использованной литературы

История государства и права России: Учебник / Под ред. С.А. Чибиряева. – М.: Былина, 1998. – 528 с.

История государства и права славянских народов. Учебное пособие /Под ред. И.Н. Кузнецова. Мн.: БГЭУ, 1998.

История отечественного государства и права Часть I Учебник Под ред. О.И. Чистякова Издательство БЕК Москва, 1998

Каpа-Муpза С. Г. История советского государства и права. М.: Издательство "Былина", 1998 г.